Regimes extraterritoriais: o FCPA e o UK Bribery Act

O Foreign Corrupt Practices Act (FCPA), de 1977, é a lei mais antiga e mais influente contra a corrupção de funcionários estrangeiros. Ele contém dois conjuntos de disposições. As disposições anticorrupção proíbem pagamentos a funcionários estrangeiros para obter ou manter negócios. As disposições contábeis exigem que os emissores de valores mobiliários listados nos Estados Unidos mantenham livros e registros precisos e um sistema adequado de controles contábeis internos. Como a Novartis tem American Depositary Receipts listados na Bolsa de Valores de Nova York, ela é um emissor no sentido da lei. Os American Depositary Receipts da Roche, por outro lado, têm sido negociados no mercado de balcão, o que afeta a medida em que as disposições contábeis se aplicam. As subsidiárias nos Estados Unidos e qualquer pessoa que utilize o sistema financeiro americano ou atue em território americano também podem cair em seu âmbito.¹

As disposições contábeis são particularmente importantes para grupos com muitas subsidiárias. Um pagamento que um distribuidor em um país distante faz a um funcionário talvez nunca seja comprovado como suborno, mas o registro inexato da fatura subjacente nos livros de uma subsidiária consolidada pode constituir uma violação da exigência de livros e registros. A Securities and Exchange Commission (SEC) usou esse mecanismo em numerosos casos contra empresas farmacêuticas e de dispositivos médicos. Para os grupos suíços, isso significa que os controles internos de suas subsidiárias no mundo todo podem tornar-se objeto de processos nos Estados Unidos.²

A política de persecução dos Estados Unidos tem passado por mudanças. Em fevereiro de 2025, o Presidente dos Estados Unidos ordenou uma pausa em novas investigações com base no FCPA e uma revisão das diretrizes de persecução. Em junho de 2025, o Departamento de Justiça (DOJ) publicou novas diretrizes, que concentram a persecução em casos ligados a cartéis e organizações criminosas transnacionais, em condutas que prejudicam empresas americanas e em condutas graves. A lei em si permanece inalterada, e o prazo prescricional de cinco anos para as disposições anticorrupção significa que as condutas ainda podem ser perseguidas por um governo posterior. Os departamentos de compliance em Basileia não reduziram, por isso, seus programas, embora a avaliação de riscos tenha se tornado mais complexa.³

O UK Bribery Act 2010 acrescenta mais uma camada. Sua seção 7 cria o crime de omissão, por parte de uma organização comercial, em prevenir a corrupção praticada por pessoas a ela associadas. O crime aplica-se a qualquer organização que exerça um negócio ou parte de um negócio no Reino Unido, o que inclui as subsidiárias e filiais britânicas dos grupos de Basileia. A única defesa é a de que a organização dispunha de procedimentos adequados para prevenir a corrupção. Diferentemente do FCPA, o Bribery Act também abrange a corrupção privada e não isenta os pagamentos de facilitação. O Economic Crime and Corporate Transparency Act 2023 introduziu desde então um novo crime de omissão em prevenir a fraude, que entrou em vigor em setembro de 2025.⁴

Para uma empresa em Basileia, a coexistência desses regimes significa que um único incidente pode desencadear processos em vários países. As autoridades desenvolveram regras sobre a compensação de penalidades pagas em outros lugares, destinadas a evitar sanções múltiplas pela mesma conduta. Na prática, a coordenação desses processos é uma das tarefas mais exigentes dos advogados que assessoram um grupo em uma investigação de corrupção. Surgem questões de sigilo profissional, proteção de dados e leis de bloqueio suíças, pois documentos localizados na Suíça só podem ser entregues a autoridades estrangeiras dentro dos limites do artigo 271 do Código Penal suíço (CP/StGB) e das regras de cooperação jurídica internacional.⁵

Notas

1. Foreign Corrupt Practices Act of 1977, 15 U.S.C. §§ 78dd-1 e seguintes (disposições anticorrupção) e 15 U.S.C. § 78m(b) (livros e registros e controles internos). Sobre a situação de listagem dos valores mobiliários da Novartis e da Roche nos Estados Unidos, ver os relatórios anuais e os registros na SEC das empresas. ↩
2. Sobre a aplicação das disposições contábeis do FCPA contra empresas de ciências da vida, ver as páginas da SEC e do DOJ dedicadas à persecução com base no FCPA e o FCPA Resource Guide (2ª edição, 2020). ↩
3. Ordem executiva de 10 de fevereiro de 2025, “Pausing Foreign Corrupt Practices Act Enforcement to Further American Economic and National Security”; US Department of Justice, Guidelines for Investigations and Enforcement of the Foreign Corrupt Practices Act, junho de 2025. ↩
4. Bribery Act 2010, seções 1, 6 e 7; Economic Crime and Corporate Transparency Act 2023, seção 199 (failure to prevent fraud), em vigor desde 1º de setembro de 2025. ↩
5. Artigo 271 do StGB (atos executados sem autorização em favor de Estado estrangeiro) e artigo 273 do StGB (espionagem econômica); sobre a coordenação de resoluções em múltiplas jurisdições, ver a política do DOJ sobre a coordenação de penalidades em resoluções empresariais (Justice Manual 1-12.100, 2018). ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.