O alemão jurídico suíço e o alemão jurídico da Alemanha

A diferença entre o alemão jurídico suíço e o alemão jurídico alemão vai além do vocabulário dos helvetismos cotidianos. Ambos os países usam palavras alemãs para conceitos jurídicos, mas essas palavras estão inseridas em sistemas jurídicos diferentes, de modo que a mesma palavra pode designar institutos diferentes, enquanto palavras diferentes podem designar institutos semelhantes. Para um centro financeiro que atende clientes alemães e trabalha com bancos, advogados e consultores tributários alemães, essas diferenças são uma fonte constante de mal-entendidos.¹ O autor, que atua como Rechtsanwalt alemão e está inscrito em Zurique, depara-se com essas diferenças em quase todos os mandatos transfronteiriços.

O direito societário oferece um primeiro exemplo. A Aktiengesellschaft suíça e a Aktiengesellschaft alemã compartilham o nome, o princípio básico da responsabilidade limitada e a divisão do capital em ações. Sua governança, porém, difere fundamentalmente. A sociedade suíça é administrada por um Verwaltungsrat, um órgão único que combina as funções de supervisão e de direção estratégica e pode delegar a gestão a diretores executivos.² A sociedade alemã tem uma estrutura dualista, com uma diretoria (Vorstand) e um conselho fiscal (Aufsichtsrat), cujos membros não podem pertencer simultaneamente aos dois órgãos. Um cliente alemão que ouve que o Verwaltungsrat de um banco suíço decidiu uma questão pode, portanto, avaliar mal o papel desse órgão, tanto mais que a Lei Federal sobre os Bancos (BankA) exige que os bancos separem a supervisão da gestão dentro do órgão único.³ A assembleia de acionistas, chamada Generalversammlung na Suíça e Hauptversammlung na Alemanha, é mais um exemplo de termos diferentes para institutos comparáveis.

O direito da execução de dívidas e da falência contém um vocabulário sem equivalente na Alemanha. Os credores suíços executam créditos pecuniários por meio do procedimento de Betreibung, previsto na Lei Federal sobre Execução e Falência (LP/SchKG) de 1889, que permite ao credor iniciar a execução por meio do Betreibungsamt sem sentença prévia.⁴ O devedor recebe um Zahlungsbefehl, uma ordem de pagamento, contra a qual pode apresentar um Rechtsvorschlag, uma oposição que suspende o procedimento sem necessidade de fundamentação. O credor deve então obter o levantamento da oposição por meio da Rechtsöffnung, que é definitiva quando fundada numa sentença executória e provisória quando fundada num reconhecimento de dívida assinado. Como nenhum desses termos corresponde exatamente a um conceito alemão, a tradução de Rechtsöffnung por “levantamento da oposição” transmite a função apenas de modo aproximado. A antiga palavra Gant, para o leilão público de bens penhorados, sobrevive no uso suíço, sobretudo no contexto imobiliário, enquanto os advogados alemães falam de Zwangsversteigerung.⁵

A assessoria a clientes privados é igualmente afetada. O executor testamentário suíço chama-se Willensvollstrecker, ao passo que o direito alemão fala do Testamentsvollstrecker. Os poderes de um e de outro diferem em aspectos importantes.⁶ A legítima, Pflichtteil, existe nos dois sistemas, mas o direito suíço a concebe como uma quota da própria herança, enquanto o direito alemão concede um crédito pecuniário contra os herdeiros. A reforma do direito sucessório suíço que entrou em vigor em 1º de janeiro de 2023 reduziu a legítima dos descendentes e aboliu a dos pais, o que aumentou a liberdade dos testadores e tem implicações para o planejamento sucessório transfronteiriço.⁷ No financiamento imobiliário, a Schuldbrief suíça, um título hipotecário que pode ser emitido em papel ou como título escritural, desempenha o papel que a Grundschuld desempenha na Alemanha. Os proprietários de apartamentos detêm Stockwerkeigentum na Suíça e Wohnungseigentum na Alemanha.⁸

O vocabulário da regulação financeira e da prevenção à lavagem de dinheiro mostra o mesmo padrão. O direito suíço fala de Geldwäscherei, o direito alemão de Geldwäsche. A Lei Federal de Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo (AMLA) e o Gabinete de Comunicação em matéria de Lavagem de Dinheiro (MROS) usam o primeiro termo, que um leitor alemão poderia tomar por erro tipográfico.⁹ A pessoa por conta de quem os ativos são mantidos é, na Suíça, a wirtschaftlich berechtigte Person, cuja identificação os bancos suíços documentam num formulário padrão tradicionalmente conhecido como Formulário A, nos termos da Convenção relativa à Obrigação de Diligência dos Bancos (CDB). O direito alemão usa o termo wirtschaftlich Berechtigter e um registro de transparência com regras próprias.¹⁰ A Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (FinIA) substituiu o antigo Effektenhändler pela Wertpapierhaus, enquanto o direito alemão fala de Wertpapierinstitute. A semelhança desses termos favorece uma falsa sensação de familiaridade à qual o profissional rigoroso deve resistir.

Para os prestadores de serviços financeiros em Basileia, essas diferenças terminológicas têm consequências práticas. A documentação do cliente, os formulários de abertura de conta e a assessoria de investimentos devem ser compreensíveis para o cliente, o que, nos termos da Lei Federal sobre Serviços Financeiros (FinSA), inclui a obrigação de fornecer documentos de informações essenciais numa língua que o cliente compreenda.¹¹ Um cliente alemão que assina em alemão um contrato suíço pode acreditar que compreende suas cláusulas porque compreende suas palavras, embora os institutos jurídicos por trás delas sejam diferentes dos que conhece. O assessor cuidadoso explica, por isso, os conceitos suíços em termos que o cliente alemão possa relacionar com sua própria experiência jurídica, e registra no dossiê que o fez. A base de dados terminológica da Chancelaria Federal e o glossário trilíngue no anexo deste livro oferecem pontos de partida para essas explicações.¹²

Notas

1. Sobre as diferenças entre a terminologia jurídica suíça e a alemã, ver a literatura sobre tradução jurídica dentro do alemão, por exemplo, Peter Sandrini (org.), Übersetzen von Rechtstexten, Tübingen 1999; a base de dados terminológica TERMDAT da Chancelaria Federal suíça. ↩
2. Código Suíço das Obrigações (OR/CO), art. 707 ss. (Verwaltungsrat) e art. 716a (atribuições intransferíveis e inalienáveis do conselho), na redação dada pela reforma do direito societário em vigor desde 1º de janeiro de 2023. ↩
3. Lei alemã das Sociedades Anônimas (AktG), §§ 76 ss. (Vorstand) e §§ 95 ss. (Aufsichtsrat), § 105 (incompatibilidade); Portaria suíça sobre os Bancos (BankV), art. 11 (separação entre o conselho de administração e a diretoria executiva nos bancos). ↩
4. Lei Federal sobre Execução e Falência (SchKG), de 11 de abril de 1889 (SR 281.1), art. 38 ss. (Betreibung), art. 69 (Zahlungsbefehl), art. 74 ss. (Rechtsvorschlag), art. 80–84 (Rechtsöffnung). ↩
5. Sobre o termo Gant (leilão público na execução de dívidas) no uso suíço, ver Schweizerisches Idiotikon, s.v. “Gant”; Bickel/Landolt, Schweizerhochdeutsch, 2012. ↩
6. Código Civil suíço (ZGB/CC), art. 517–518 (Willensvollstrecker); Código Civil alemão (BGB), §§ 2197 ss. (Testamentsvollstrecker). ↩
7. Revisão do direito sucessório suíço de 18 de dezembro de 2020, em vigor desde 1º de janeiro de 2023 (ZGB, art. 470 s.); Código Civil alemão, §§ 2303 ss. (Pflichtteilsanspruch como crédito pecuniário). ↩
8. Código Civil suíço, art. 842 ss. (Schuldbrief; cédula hipotecária escritural introduzida pela revisão em vigor desde 1º de janeiro de 2012) e art. 712a ss. (Stockwerkeigentum); Código Civil alemão, §§ 1191 ss. (Grundschuld); Wohnungseigentumsgesetz (WEG) alemã. ↩
9. Lei Federal de Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo (Lei de Combate à Lavagem de Dinheiro, GwG/AMLA), de 10 de outubro de 1997 (SR 955.0); Gabinete de Comunicação em matéria de Lavagem de Dinheiro Suíça (MROS); Geldwäschegesetz (GwG) alemã, de 23 de junho de 2017, e § 261 do Código Penal alemão (StGB) (Geldwäsche). ↩
10. Convenção relativa à Obrigação de Diligência dos Bancos (CDB 20), art. 27 ss. e Formulário A; Geldwäschegesetz alemã, § 3 (wirtschaftlich Berechtigter) e §§ 18 ss. (Transparenzregister). Ver também a Parte E, Capítulo III. ↩
11. Lei Federal sobre Serviços Financeiros (FinSA/FIDLEG), de 15 de junho de 2018 (SR 950.1), art. 8 (deveres de informação), art. 58 ss. (documento de informações essenciais); Portaria sobre Serviços Financeiros (FinSO/FIDLEV), disposições sobre as línguas do documento de informações essenciais e do prospecto. ↩
12. Chancelaria Federal suíça, base de dados terminológica TERMDAT (www.termdat.bk.admin.ch); ver também o glossário trilíngue no anexo deste livro. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.