Uma grade de leitura para profissionais: qualificar uma operação de crédito

A tradição genebrina de qualificação das operações, herdada dos magistrados do século XVI, conserva sua utilidade prática. Diante de uma operação de financiamento, o profissional suíço precisa determinar sua natureza jurídica, pois o regime aplicável, as autorizações exigidas e as obrigações de compliance dependem todos dessa qualificação.

A primeira questão diz respeito à natureza do contrato. O mútuo, regulado pelos arts. 312 e seguintes do Código Suíço das Obrigações (CO), obriga o mutuante a transferir a propriedade de uma soma em dinheiro e o mutuário a restituir um montante equivalente. Em matéria comercial, os juros são devidos mesmo na ausência de convenção (art. 313, al. 2, CO). Uma operação apresentada como venda, investimento ou participação pode, conforme suas características, constituir na realidade um empréstimo, e vice-versa.

A segunda questão diz respeito ao caráter profissional da atividade. A aceitação de depósitos do público a título profissional é reservada aos bancos e às instituições autorizadas (art. 1, al. 2, da Lei Federal sobre os Bancos e as Caixas Econômicas (BankA)), e a Ordenança sobre os Bancos precisa a partir de quando uma atividade é considerada exercida a título profissional.¹ O financiamento de uma atividade com recursos tomados de um grande número de pessoas pode, assim, recair no âmbito da legislação bancária, com consequências penais quando a atividade é exercida sem autorização.

A terceira questão diz respeito à proteção do mutuário. Quando o mutuário é um consumidor, a Lei Federal sobre o Crédito ao Consumo impõe regras de forma, de informação, de exame da capacidade de crédito e de taxa de juros máxima. Quando o mutuário é uma empresa, a liberdade contratual é mais ampla, mas as regras gerais sobre a lesão e a usura continuam aplicáveis.

A quarta questão diz respeito ao combate à lavagem de dinheiro. As operações de crédito realizadas a título profissional por intermediários não bancários recaem, em princípio, no âmbito da Lei sobre a Lavagem de Dinheiro, com as obrigações de due diligence (diligência prévia) que dela decorrem.² A origem dos recursos emprestados, a identidade do mutuário e a finalidade do crédito devem ser documentadas.

A quinta questão, por fim, diz respeito à substância econômica. Como os magistrados genebrinos diante das vendas com cláusula de retrovenda, o profissional deve verificar se a forma da operação corresponde à sua realidade. As autoridades fiscais, as autoridades de supervisão e os tribunais requalificam as estruturas que dissimulam a verdadeira natureza de uma operação.

Cautela. A qualificação de uma operação de financiamento determina todo o seu regime jurídico. Um erro de qualificação pode levar ao exercício sem a autorização exigida de uma atividade a ela sujeita, à nulidade de certas cláusulas ou a processos penais. Uma análise jurídica prévia é indispensável para qualquer estrutura incomum.

Notas

1. Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA), comunicado à imprensa de 1º de setembro de 2017 sobre a revisão da Circular 2008/3 “Dépôts du public auprès d’établissements non bancaires” (Depósitos do público em instituições não bancárias): a Ordenança sobre os Bancos revista, em vigor desde 1º de agosto de 2017, permite aceitar sem autorização depósitos do público de até um milhão de francos, mesmo de mais de 20 depositantes, desde que os depósitos “não sejam investidos nem remunerados” (sandbox), salvo quando financiem uma atividade principal comercial ou industrial; os depositantes devem ser informados da ausência de supervisão e de garantia dos depósitos; contas de liquidação estendidas de sete dias úteis para 60 dias. ↩
2. Lei Federal de 10 de outubro de 1997 relativa ao Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo (Lei sobre a Lavagem de Dinheiro, AMLA; SR 955.0), art. 2, al. 3, let. a (intermediários financeiros que realizam operações de crédito) e arts. 3 a 8 (obrigações de diligência: verificação da identidade da parte contratante, identificação do beneficiário efetivo, esclarecimentos, documentação, medidas organizacionais); texto consultado em lexfind.ch. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.