Contratos: cláusulas de sanções, cláusulas de reexportação e litígios

Os contratos são a segunda linha de defesa. Desde 2022, os contratos de trading em Lugano contêm cláusulas de sanções que repartem o risco de novas medidas. Incluem tipicamente uma declaração de que nenhuma das partes nem seus proprietários estão listados, o compromisso de não negociar com pessoas listadas nem com bens sancionados, o direito de suspender ou rescindir a execução se esta violar as sanções aplicáveis e a exclusão de responsabilidade por tal suspensão. Quando bens abrangidos pelo art. 14f da Portaria sobre a Ucrânia ou pelo art. 12g do regulamento europeu são vendidos a compradores fora dos países parceiros, o contrato deve conter a proibição de reexportação para a Rússia, com medidas adequadas em caso de violação, como multas contratuais ou o direito de rescisão.¹

Quando um contrato não dispõe sobre sanções, o direito suíço decide as consequências por meio de regras gerais. Um contrato cuja execução é proibida por uma medida suíça de sanções é nulo, na medida da proibição, nos termos do art. 20 do Código Suíço das Obrigações (CO), se a proibição já existia no momento da celebração. Se a proibição surgir posteriormente, a execução torna-se impossível nos termos do art. 119 do CO e o devedor fica liberado, desde que a impossibilidade não lhe seja imputável.² As sanções estrangeiras, como as medidas secundárias norte-americanas, não são direito suíço. Um tribunal judicial ou arbitral suíço pode levá-las em conta nos termos do art. 19 da Lei Federal sobre o Direito Internacional Privado (LDIP/PILA), se interesses legítimos e manifestamente preponderantes segundo a concepção suíça do direito assim o exigirem e a situação tiver uma conexão estreita com o direito estrangeiro.³ A Portaria sobre a Ucrânia proíbe a satisfação de créditos apresentados por pessoas listadas ou por partes russas em conexão com contratos cuja execução foi afetada pelas medidas (art. 30). Restringe também as transações com demandantes que tenham instaurado processos na Rússia e limita o reconhecimento de certas sentenças russas (arts. 24b e 29d), o que responde à pretensão dos tribunais russos de terem competência exclusiva sobre os litígios com partes sancionadas (Capítulo F.II).⁴

Bancos, fiduciários e prestadores de serviços

Os bancos do Ticino suportam o ônus mais pesado. Devem congelar os ativos listados, comunicá-los à Secretaria de Estado para Assuntos Econômicos (SECO) e aplicar as restrições de depósitos e de valores mobiliários aos clientes russos. Quando preenchidas as condições da legislação de combate à lavagem de dinheiro, devem apresentar uma comunicação ao Gabinete de Comunicação em matéria de Lavagem de Dinheiro (MROS), além da comunicação à SECO.⁵ No financiamento ao comércio exterior (trade finance), devem examinar os documentos apresentados no âmbito de cartas de crédito quanto a bens, origens, embarcações e portos sancionados e obter atestações do teto de preço quando financiam cargas de petróleo. Desde a Executive Order 14114, devem também avaliar se o comércio de um cliente em máquinas-ferramentas, eletrônicos ou outros itens especificados poderia chegar à base industrial-militar russa. Os bancos com filiais ou subsidiárias na Itália devem, além disso, observar os deveres de comunicação do Decreto Legislativo n.º 109/2007 e as novas disposições penais italianas quanto aos negócios ali realizados.

Os fiduciários, trustees e advogados têm deveres próprios. A proibição de serviços veda a contabilidade, a consultoria tributária, a consultoria e a assessoria jurídica não contenciosa ao Estado russo e às entidades estabelecidas na Rússia. A proibição de serviços a trusts veda a atuação para trusts com instituidores ou beneficiários russos. Um fiduciário de Lugano que atue como administrador de uma sociedade de domicílio detida por um cidadão russo deve examinar se a atividade da sociedade recai em alguma dessas proibições e se o proprietário está listado ou é controlado por uma pessoa listada. Os fiduciários que atuam como intermediários financeiros estão também sujeitos à Lei Federal de Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo (AMLA) e à supervisão de um organismo de autorregulação. Os trustees na acepção da Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (FinIA) são supervisionados pela Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) juntamente com um organismo de supervisão (Capítulo E.III). Seus controles de sanções podem, portanto, ser examinados no âmbito dessa supervisão.⁶

Para o profissional. Um programa de sanções e de controle de exportações para um trader ou um banco do Ticino deve abranger, no mínimo, o seguinte:

• Uma deliberação do conselho de administração que adote o programa, nomeie um responsável e fixe as linhas de reporte ao conselho.
• Uma avaliação de riscos escrita que abranja a exposição suíça, europeia, norte-americana e britânica, revista anualmente e após cada pacote de sanções.
• Verificação das contrapartes, proprietários, bancos, seguradoras e embarcações (pelo número IMO) em todas as listas relevantes, com análise documentada da titularidade segundo o critério de controle e a regra de agregação dos 50%.
• Classificação dos bens por código tarifário em confronto com os anexos da Portaria sobre a Ucrânia, da Portaria sobre o Controle de Bens e do Regulamento (UE) 2021/821.
• Prova de origem dos insumos siderúrgicos, do ouro e dos diamantes, e atestações do teto de preço para as cargas de petróleo.
• Cláusulas contratuais de sanções e, quando exigidas, cláusulas de reexportação nos termos do art. 14f da Portaria sobre a Ucrânia e do art. 12g do Regulamento (UE) n.º 833/2014.
• Verificações de uso final e de usuário final para os itens de alta prioridade, com sinais de alerta para a Ásia Central, o Cáucaso, a Turquia e os Emirados Árabes Unidos.
• Procedimentos de congelamento e de comunicação à SECO, de comunicação ao MROS e, para as operações italianas, à Unidade de Informação Financeira para a Itália (UIF).
• Treinamento dos traders, do pessoal de operações e dos administradores, com atenção especial aos cidadãos italianos vinculados ao direito europeu.
• Conservação de registros por pelo menos dez anos e testes independentes periódicos do programa.

Notas

1. Swissmem, cláusula de reexportação (acima) (“angemessene Abhilfemassnahmen”); Regulamento (UE) 2023/2878 (acima), art. 12g, § 3º. ↩
2. CO, art. 20, al. 1 (“A contract is void if its terms are impossible, unlawful or immoral”), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/22/220-20-24.html; art. 119, al. 1, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/22/220-119-131.html. ↩
3. Lei Federal de 18 de dezembro de 1987 sobre o Direito Internacional Privado (LDIP/PILA), SR 291, art. 19, als. 1–2, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/29/291-19-28.html. ↩
4. Portaria sobre a Ucrânia, arts. 24b e 29d, índice (acima); art. 30 (créditos de pessoas listadas, de entidades por elas detidas fora da Suíça e do EEE e de outras pessoas russas, em conexão com contratos cuja execução foi direta ou indiretamente impedida ou afetada pelas medidas), https://www.droit-bilingue.ch/fr-de/9/94/946.231.176.72-30-53.html. Lei Federal da Federação Russa n.º 171-FZ, de 8 de junho de 2020, que inseriu o art. 248.1 no Código de Processo Arbitrazh. ↩
5. FINMA, notícia de 28 de fevereiro de 2022 (acima). ↩
6. AMLA, art. 2, al. 2, let. a bis, e al. 3, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/955.0-2-5.html, e art. 14 (filiação a um organismo de autorregulação); Lei Federal de 15 de junho de 2018 sobre as Instituições Financeiras (FinIA), SR 954.1, art. 17, al. 2 (definição de trustee) e art. 61, als. 1–2 (supervisão pela FINMA em consulta com um organismo de supervisão), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/954.1-61-64.html. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.