Definições e o beneficiário efetivo

O artigo 10, parágrafo 3, define os dividendos como os rendimentos provenientes de ações, ações de fruição (jouissance), ações de minas, partes de fundador ou outros direitos de participação nos lucros, bem como os rendimentos de outros direitos societários submetidos ao mesmo regime tributário que os rendimentos de ações pela legislação do Estado da fonte.¹ A remissão ao direito interno faz entrar no âmbito do artigo 10 as distribuições disfarçadas de lucros (distribuzioni dissimulate, verdeckte Gewinnausschüttungen) que o imposto retido na fonte (Verrechnungssteuer) suíço trata como dividendos tributáveis. Se uma sociedade de Lugano pagar a seu acionista italiano honorários de consultoria excessivos, a Administração Federal das Contribuições (AFC/ESTV) pode tratar o excesso como dividendo sujeito ao imposto retido na fonte de 35%, do qual o acionista pode recuperar a parte que exceder 15%. O artigo 11, parágrafo 3, define amplamente os juros como os rendimentos de títulos públicos, obrigações e créditos de qualquer natureza, e o artigo 12, parágrafo 3, abrange os pagamentos pelo uso de direitos autorais, patentes, marcas, desenhos, modelos, planos, fórmulas e processos secretos, equipamentos industriais, comerciais ou científicos e informações relativas a experiência industrial, comercial ou científica.² A inclusão do arrendamento de equipamentos na definição de royalties, suprimida do Modelo da Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico (OCDE) em 1992, significa que os pagamentos italianos pela locação de equipamentos industriais a um arrendador suíço são royalties nos termos da convenção, tributáveis a 5% na Itália.

Os artigos de 1976 sobre dividendos, juros e royalties não utilizam a expressão “beneficiário efetivo”. A convenção trata da questão no artigo 4, parágrafo 5, letra a, que exclui o “beneficiário aparente” da condição de residente, e por meio das condições antiabuso do artigo 23. Os tribunais suíços interpretam, no entanto, o tratado como contendo um requisito implícito de beneficiário efetivo. Em acórdão de 14 de agosto de 2023, o Tribunal Administrativo Federal rejeitou o pedido de restituição de uma residente na Itália que havia requerido, por meio do formulário 95, a restituição de CHF 33.132 de imposto retido na fonte sobre dividendos e juros. Os rendimentos haviam sido recebidos por entidades offshore e depois repassados a ela. O tribunal decidiu que o beneficiário efetivo é a pessoa que pode dispor dos rendimentos sem obrigação legal ou contratual de repassá-los. Decidiu que essa questão é determinada segundo o direito do Estado da fonte e que uma pessoa física não pode invocar a transparência de uma sociedade que ela própria interpôs.³ A prática italiana exige igualmente que o beneficiário efetivo (beneficiario effettivo) requeira a desoneração convencional do imposto retido na fonte italiano, e os formulários utilizados para esse fim contêm uma declaração correspondente.⁴

Estabelecimentos permanentes e pagamentos excessivos

Cada um dos três artigos contém uma ressalva relativa ao estabelecimento permanente. A limitação da alíquota não se aplica se o beneficiário exercer atividade no Estado da fonte por meio de um estabelecimento permanente, ou ali prestar serviços pessoais independentes a partir de uma instalação fixa, e a participação, o crédito ou o direito em relação ao qual o pagamento é efetuado estiver efetivamente ligado a esse estabelecimento ou instalação. Os rendimentos são então tributados como lucros das empresas ou como rendimentos de serviços independentes, nos termos dos artigos 7 e 14.⁵ Os artigos 11, parágrafo 6, e 12, parágrafo 6, acrescentam a regra clássica sobre relações especiais. Quando, em razão de uma relação especial entre o devedor e o beneficiário efetivo, o montante dos juros ou dos royalties exceder o que teria sido acordado na ausência dessa relação, o tratado aplica-se apenas ao montante arm’s length. O excesso continua tributável segundo a legislação de cada Estado, tendo em conta as demais disposições da convenção.⁶ Uma subsidiária italiana que pague à sua controladora de Lugano royalties acima da taxa de mercado terá, portanto, o excesso glosado como dedução segundo as regras italianas de preços de transferência e, possivelmente, tributado como distribuição disfarçada.

Notas

1. Convenção, art. 10, al. 3, conforme resumido a partir do texto (acima). ↩
2. Convenção, art. 11, al. 3, e art. 12, al. 3, texto (acima). ↩
3. Tribunal Administrativo Federal, acórdão A-4469/2020, de 14 de agosto de 2023, https://entscheidsuche.ch/docs/CH_BVGer/CH_BVGE_001_A-4469-2020_2023-08-14.pdf (em italiano). ↩
4. Migliorini, “Royalties in uscita verso la Svizzera” (acima) (requisito de beneficiário efetivo para a desoneração com base no tratado e no acordo; exigido formulário certificado). ↩
5. Convenção, art. 10, al. 4, art. 11, al. 4, e art. 12, al. 4, texto (acima). ↩
6. Convenção, art. 11, al. 6, e art. 12, al. 6, texto (acima). ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.