O hedge e o marco ISDA

A maioria das tradings protege seu risco de preço em bolsas de futuros como a London Metal Exchange, a ICE e a CME, por meio de swaps de balcão com bancos ou por meio de opções. Os derivativos de balcão são geralmente documentados com base no 2002 ISDA Master Agreement da International Swaps and Derivatives Association, com um Schedule que adapta os termos-padrão, um Credit Support Annex para as garantias e confirmações para cada operação. O Master Agreement é regido pelo direito inglês ou de Nova York e prevê a compensação por encerramento (close-out netting) em caso de evento de inadimplemento.¹ As tradings menores de Lugano sem documentação ISDA fazem hedge por meio de contas de futuros junto a corretoras de compensação (clearing brokers), cujos termos impõem chamadas de margem que devem ser atendidas em dinheiro em poucas horas.

A regulação suíça de derivativos aplica-se às tradings como contrapartes não financeiras. A Lei Federal sobre as Infraestruturas do Mercado Financeiro, de 19 de junho de 2015 (FinMIA), impõe obrigações de reportar as operações com derivativos, de aplicar medidas de mitigação de riscos e, acima de certos limites, de compensar derivativos padronizados por meio de uma contraparte central. As pequenas contrapartes não financeiras, cujas posições brutas médias móveis permanecem abaixo dos limites de compensação, estão sujeitas a obrigações mais leves. Para os derivativos de commodities, o limite é uma posição bruta média de CHF 3,3 bilhões.² As operações de hedge que reduzem objetivamente riscos diretamente relacionados à atividade comercial não são computadas para os limites. A isenção foi concebida para o comércio físico de commodities. Uma trading que também especula por conta própria pode ultrapassar os limites e deve verificar regularmente seu status.

Essencial. A escolha do “direito suíço” não exclui a Convenção das Nações Unidas sobre Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias (CISG), em vigor para a Suíça desde 1º de março de 1991. É necessária uma exclusão expressa (Tribunal Federal, 4A_543/2018, de 28 de maio de 2019). Os Incoterms 2020 regulam a entrega, o risco e os custos, mas deixam a propriedade, o pagamento e os remédios a cargo do contrato. Os formulários GAFTA e FOSFA geralmente prevalecem sobre eles. As cartas de indenização para a entrega sem conhecimento de embarque seguem os formulários A, B e C do International Group, regidos pelo direito inglês, e não são cobertas pelo seguro P&I. Uma reserva de propriedade na Suíça exige registro no domicílio do comprador (art. 715 do Código Civil suíço (ZGB)).

Notas

1. International Swaps and Derivatives Association, 2002 ISDA Master Agreement, Seção 5 (eventos de inadimplemento e eventos de rescisão) e Seção 6 (rescisão antecipada e valor único de encerramento), conforme resumido em Wikipedia, “ISDA Master Agreement”, https://en.wikipedia.org/wiki/ISDA_Master_Agreement (utilizada como último recurso; também sobre o Schedule, o Credit Support Annex, as confirmações e as versões regidas pelo direito inglês e pelo de Nova York). ↩
2. Lei Federal de 19 de junho de 2015 sobre as Infraestruturas do Mercado Financeiro e a Conduta de Mercado na Negociação de Valores Mobiliários e Derivativos (FinMIA), SR 958.1, art. 93, al. 3 (contrapartes não financeiras), arts. 97 e seguintes (compensação), art. 98 (pequenas contrapartes não financeiras), art. 104 (reporte; ausência de reporte entre pequenas contrapartes não financeiras), arts. 107 e seguintes (mitigação de riscos), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/958.1-98-107.html e https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/958.1-104-113.html; Portaria sobre as Infraestruturas do Mercado Financeiro (FinMIO), SR 958.11, art. 87 (operações de hedge) e art. 88 (limites), https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/958.11-87-105.html e https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/958.11-88-106.html. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.