As ISP98 e a carta de crédito standby

A standby letter of credit é uma invenção norte-americana. Como os bancos dos Estados Unidos (EUA) historicamente não podiam emitir garantias, eles emitiam cartas de crédito pagáveis contra uma declaração de inadimplemento, que passaram a ser conhecidas como standby credits. A standby é, do ponto de vista funcional, uma garantia à primeira demanda sob a forma de carta de crédito. Pode ser emitida sujeita às Regras e Usos Uniformes relativos aos Créditos Documentários (UCP 600), que se aplicam às standby credits “na medida em que lhes sejam aplicáveis” (art. 1 das UCP 600). Com mais frequência, é emitida sujeita às International Standby Practices (ISP98), redigidas pelo Institute of International Banking Law and Practice e publicadas pela Câmara de Comércio Internacional (ICC). As ISP98 aplicam-se desde 1º de janeiro de 1999.¹ As ISP98 contêm regras detalhadas sobre apresentação, exame e transferência, adequadas ao uso da standby como garantia de pagamento e garantia financeira, por exemplo em apoio a recebíveis comerciais ou a uma linha de crédito do tipo borrowing base.

No polo de Lugano, as standbys aparecem sobretudo como instrumentos de pagamento no comércio em conta aberta com compradores do Oriente Médio e da Ásia, em que o banco do comprador emite uma standby em favor do trader para garantir uma série de entregas. Aparecem também como garantia de linhas de pré-pagamento. A diferença entre uma garantia sujeita às URDG e uma standby sujeita às ISP98 é sobretudo de documentação e de familiaridade das partes com as regras. Os tribunais suíços tratam ambas como compromissos independentes nos termos do artigo 111 do Código Suíço das Obrigações (CO).

O artigo 111 do CO e a distinção em relação à fiança

O direito suíço não possui lei especial sobre garantias bancárias. Tribunais e doutrina fundamentam a garantia independente no artigo 111 do CO, segundo o qual quem promete a outrem a prestação de um terceiro responde por perdas e danos se o terceiro não cumprir. A garantia do artigo 111 do CO é independente da obrigação que assegura. Deve ser distinguida da fiança (Bürgschaft) dos artigos 492 e seguintes do CO, que é acessória à dívida principal. O contrato de fiança só é válido se o fiador o declarar por escrito e indicar o montante máximo de sua responsabilidade, e a pessoa física que atua como fiadora deve, além disso, observar a forma de escritura pública (art. 493, al. 1 e 2, CO). A distinção é uma questão de interpretação. O Tribunal Federal trata a promessa de pagamento “à primeira demanda” como indício de um compromisso independente e atribui peso decisivo a uma cláusula pela qual o garantidor renuncia a todas as objeções e exceções.² Uma garantia que um banco de Lugano emite no formulário das URDG 758 rege-se, portanto, pelo artigo 111 do CO, interpretado à luz das regras nela incorporadas.

O Tribunal Federal resumiu os princípios no BGE 138 III 241, de 13 de fevereiro de 2012. O garantidor deve pagar, independentemente de qualquer litígio sobre o contrato subjacente, se as condições da garantia estiverem cumpridas. O beneficiário deve cumprir todas as condições estabelecidas na cláusula de garantia, e nenhuma outra. Aplica-se uma abordagem formal estrita, e o garantidor examina apenas o texto da garantia e os documentos apresentados. A independência da garantia só encontra limite quando ela é manifestamente abusiva.³ Anteriormente, no BGE 122 III 321, de 21 de agosto de 1996, o tribunal havia decidido que uma garantia independente nunca está inteiramente desvinculada do contrato subjacente. O beneficiário que a invoca “au mépris manifeste des règles de la bonne foi” não pode exigir o pagamento. O tribunal reconheceu tal abuso no caso em que o beneficiário, uma sociedade italiana, pretendia usar uma garantia para cobrir um risco diferente daquele para cuja segurança a garantia havia sido prestada.⁴

Notas

1. Institute of International Banking Law and Practice, International Standby Practices (ISP98), ICC Publication No. 590 (1998), em vigor desde 1º de janeiro de 1999. ↩
2. CO, art. 111 (“A person who gives an undertaking to ensure that a third party performs an obligation is liable in damages for non-performance by said third party”) e art. 493, al. 1 e 2, tradução oficial para o inglês em droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/22/220-111-123.html e https://www.droit-bilingue.ch/en-de/2/22/220-493-707.html. Tribunal Federal, BGE 131 III 511, de 31 de maio de 2005, https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3131511.html, consid. 4.2, distingue a garantia independente dos compromissos acessórios, trata o pagamento à primeira demanda como indício de independência e a renúncia a todas as objeções como decisiva, e afirma que o conteúdo da relação entre ordenante e garantidor é irrelevante para as obrigações do garantidor perante o beneficiário. ↩
3. Tribunal Federal, acórdão de 13 de fevereiro de 2012, BGE 138 III 241, https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3138241.html (“Die Unabhängigkeit der Garantie findet ihre Grenzen dort, wo sie offensichtlich rechtsmissbräuchlich beansprucht wird”; “Der Begünstigte muss dem Garanten gegenüber nur die (aber auch alle) Voraussetzungen erfüllen, die in der jeweiligen Garantieklausel festgelegt sind”). O caso tratava de um seguro-garantia de construção. ↩
4. Tribunal Federal, acórdão de 21 de agosto de 1996, BGE 122 III 321, https://servat.unibe.ch/dfr/bge/c3122321.html (“Une garantie indépendante n’est cependant jamais totalement ‘dégagée’ du contrat de base”). ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.