A implementação italiana: artigos 28 e 29-ter do TUF

Dois regimes, dois supervisores

O direito italiano distingue entre bancos de países terceiros e empresas de países terceiros que não sejam bancos, e atribui cada categoria a uma autoridade diferente. O art. 28 do Texto Único das Finanças (TUF), intitulado “Imprese di paesi terzi diverse dalle banche”, regula as sociedades de valores mobiliários e empresas semelhantes. A abertura na Itália de uma filial de uma dessas empresas é autorizada pela CONSOB, ouvida a Banca d’Italia. O art. 29-ter do TUF regula os bancos de países terceiros que desejam prestar serviços de investimento, com ou sem serviços auxiliares. Para eles, os papéis invertem-se: a Banca d’Italia autoriza a filial, ouvida a CONSOB, e as disposições do Texto Único Bancário (TUB) sobre filiais bancárias continuam aplicáveis paralelamente.¹ Um banco privado suíço com licença bancária da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) trata, portanto, com a Banca d’Italia, ao passo que uma sociedade de valores mobiliários suíça ou um gestor de patrimônios coletivos autorizado nos termos da Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (LEFin/FinIA) trata com a CONSOB.

A distinção é relevante para Lugano porque o setor financeiro do cantão inclui os dois tipos de instituição. O capítulo E.I descreve os bancos, entre eles as filiais de grupos estrangeiros e os bancos de bolsa (banche borsistiche), ao passo que o capítulo E.III descreve os gestores de patrimônio independentes e os gestores de patrimônios coletivos supervisionados nos termos da FinIA. Um gestor de carteira na acepção do art. 17 da FinIA, que define a atividade, e autorizado pela FINMA nos termos dessa lei, conta como empresa de país terceiro que não é banco para os fins do art. 28 do TUF, porque o direito italiano atende aos serviços prestados. Sua categoria de autorização no direito suíço não desempenha nenhum papel.² O art. 28, § 7-bis, do TUF acrescenta que uma empresa que preencha os critérios de instituição de crédito nos termos do art. 4º, § 1º, ponto 1, alínea b, do Regulamento (UE) n.º 575/2013 (as grandes empresas de investimento que negociam por conta própria ou tomam firme emissões) está sujeita ao art. 29-ter.

As condições para uma filial

O art. 28, § 1º, do TUF enumera as condições em que a CONSOB concede a autorização para uma filial, e o art. 29-ter, § 1º, aplica as mesmas condições aos bancos. A empresa deve cumprir os requisitos do art. 19, § 1º, alíneas d e f, do TUF quanto à idoneidade e à competência profissional de seus dirigentes. Deve apresentar um programa de atividades que descreva as operações que pretende realizar e a estrutura organizacional da filial. Deve estar autorizada e supervisionada em seu país de origem, que deve observar as recomendações do Grupo de Ação Financeira (GAFI/FATF). Devem existir acordos de cooperação entre a Banca d’Italia, a CONSOB e os supervisores do país de origem. Entre a Itália e o país de origem deve haver um acordo de troca de informações tributárias que respeite o padrão do art. 26 do Modelo de Convenção Tributária da Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico (OCDE). Por fim, a empresa deve aderir a um sistema de indenização dos investidores reconhecido nos termos do art. 60, § 2º, do TUF.³

A condição tributária foi durante muito tempo um obstáculo para a Suíça. Até a entrada em vigor do Protocolo de 23 de fevereiro de 2015, que alterou a convenção ítalo-suíça para evitar a dupla tributação de 9 de março de 1976, a convenção não previa a troca de informações mediante pedido segundo o padrão da OCDE. O Protocolo, descrito no capítulo E.II, removeu esse obstáculo em 2016.⁴ A condição de cooperação foi satisfeita em 2023, quando a FINMA, a CONSOB e a Banca d’Italia assinaram um memorando de entendimento sobre cooperação em matéria de supervisão, que a FINMA anunciou em 16 de agosto de 2023 como a criação de um quadro formal para a troca de informações e de maior segurança jurídica para as instituições em seu acesso ao mercado italiano.⁵ Desde então, as condições formais para uma filial e para a autorização sem filial podem ser cumpridas por empresas suíças. Resta a exigência material de filial para os clientes de varejo.

Notas

1. TUF, art. 28, § 1º, e art. 29-ter, § 1º, texto em Brocardi.it, https://www.brocardi.it/testo-unico-intermediazione-finanziaria/parte-ii/titolo-ii/capo-iii/art28.html e https://www.brocardi.it/testo-unico-intermediazione-finanziaria/parte-ii/titolo-ii/capo-iii/ art29ter.html. O art. 29-ter, § 1º, declara aplicáveis os arts. 13 e 14-bis do TUB. ↩
2. Lei Federal de 15 de junho de 2018 sobre as Instituições Financeiras (Lei sobre as Instituições Financeiras, FinIA), SR 954.1, art. 17, § 1º (definição do gestor de carteira), texto inglês em https://www.droit-bilingue.ch/en-de/9/95/954.1-17-20.html. A perspectiva funcional do direito italiano é uma inferência da redação do art. 28 do TUF (“imprese di paesi terzi diverse dalle banche”). ↩
3. TUF, art. 28, § 1º, alíneas a–f (supra). ↩
4. Convenção entre a Suíça e a Itália para evitar a dupla tributação, de 9 de março de 1976, SR 0.672.945.41, art. 27, na redação dada pelo Protocolo de 23 de fevereiro de 2015, aprovado pela Assembleia Federal em 18 de março de 2016 e em vigor, por troca de notas, desde 13 de julho de 2016 (AS 2016 2769), texto em https://www.droit-bilingue.ch/de-it/0.6/0.67/0.672.945.41-27-30.html; ver os capítulos E.II e H.III. ↩
5. FINMA, “FINMA, CONSOB e Banca d’Italia sottoscrivono un accordo di cooperazione”, comunicado à imprensa, 16 de agosto de 2023, https://www.finma.ch/it/news/2023/08/20230816-mm-mou-it-beh/. A FINMA descreveu o acordo como juridicamente não vinculante. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.