Crimes tributários como crimes antecedentes da lavagem de dinheiro

A mudança mais importante no direito penal suíço relativa a patrimônio estrangeiro não declarado foi a inclusão de crimes tributários graves entre os crimes antecedentes da lavagem de dinheiro. A Lei Federal de 12 de dezembro de 2014, que implementou as Recomendações revistas do Grupo de Ação Financeira (GAFI/FATF), inseriu no artigo 305bis do Código Penal suíço (CP/SCC) um novo § 1bis, que entrou em vigor em 1º de janeiro de 2016.¹ Segundo esse parágrafo, um delito fiscal qualificado (qualifiziertes Steuervergehen) é crime antecedente quando os impostos sonegados excedem CHF 300.000 por período fiscal. A conduta subjacente é a fraude fiscal na acepção do artigo 186 da Lei Federal sobre o Imposto Federal Direto (LIFD/DBG) e do artigo 59, § 1º, da Lei de Harmonização Fiscal (LHID/StHG). Trata-se da sonegação fiscal cometida por meio de documentos falsos, falsificados ou inverídicos, como registros contábeis ou certificados de salário.²

O artigo 305bis, § 3º, estende o crime aos casos em que o crime antecedente foi cometido no exterior, desde que seja também punível no Estado em que foi cometido. Por meio dessa disposição, um crime tributário italiano equivalente, cometido com documentos falsos e acima do limite, pode ser crime antecedente da lavagem na Suíça.³ A nova regra aplica-se apenas a crimes antecedentes cometidos após sua entrada em vigor. O dinheiro italiano não declarado depositado em Lugano antes de 2016 não se tornou retroativamente produto de um crime antecedente, embora um delito fiscal qualificado posterior relativo aos rendimentos de anos subsequentes possa fazê-lo.

Quanto aos impostos indiretos, o artigo 14, § 4º, da Lei Federal sobre o Direito Penal Administrativo (DPA/VStrR) trata como crime a fraude qualificada em matéria de contribuições, em particular direitos aduaneiros e imposto sobre o valor agregado, cometida a título profissional ou em conluio com terceiros e que produza uma vantagem ilícita particularmente significativa. A disposição, punível com pena privativa de liberdade de até cinco anos, faz dessa conduta um crime antecedente da lavagem de dinheiro. Foi inserida inicialmente por uma lei de 2008 que produziu efeitos em 2009 e reformulada pela reforma de 2014 com efeitos a partir de 1º de janeiro de 2016.⁴ Para Lugano, que processa pagamentos relacionados ao comércio transfronteiriço com a Itália, a disposição é relevante quando o produto de fraudes carrossel ou de fraudes aduaneiras passa por contas suíças.

Consequências para os intermediários financeiros

O crime antecedente do artigo 305bis, § 1bis, transformou a regularidade fiscal dos clientes em uma questão de direito de prevenção à lavagem de dinheiro. Um intermediário financeiro suíço que tenha motivos razoáveis para suspeitar que determinados bens provêm de um delito fiscal qualificado deve esclarecer as circunstâncias e, se a suspeita for fundada, comunicá-la ao Escritório de Comunicação em Matéria de Lavagem de Dinheiro (MROS), nos termos do artigo 9 da Lei Federal sobre a Lavagem de Dinheiro (LBA/AMLA).⁵ O escritório de advocacia Lenz & Staehelin resumiu as consequências práticas em 2015. Os bancos tinham de investigar as circunstâncias das operações quando houvesse indícios de delitos fiscais qualificados e comunicar relações suspeitas. Tinham também de adaptar seus sistemas de compliance para detectar bens provenientes de tais crimes, incluindo uma triagem fiscal baseada em risco das novas relações.⁶ As dificuldades residiam na determinação do direito tributário estrangeiro aplicável, no momento do crime em relação ao depósito e no limite, que se refere ao imposto sonegado e não ao patrimônio.

A Convenção relativa à obrigação de diligência dos bancos suíços, cuja evolução de 1977 até a versão atual o Capítulo D.III descreve, proíbe há muito tempo a assistência ativa à sonegação fiscal. O crime antecedente fiscal acrescentou a sanção penal para o próprio pessoal do banco. Um gerente de relacionamento que, após 2016, aceitasse conscientemente de um cliente italiano dinheiro proveniente de um delito fiscal qualificado e ajudasse a ocultá-lo correria o risco de ser processado por lavagem de dinheiro na Suíça. A denúncia espontânea italiana concedia imunidade quanto à lavagem e à autolavagem, segundo o direito italiano, aos clientes que se regularizassem até 2015. Ela não tem efeito sobre o direito penal suíço, embora o patrimônio de um cliente regularizado raramente desperte suspeita na Suíça.

Para o profissional. Ao tratar um pedido relativo a um cliente italiano, um banco ou consultor de Lugano deve ter presentes as seguintes distinções:

• A divulgação às autoridades italianas é lícita por meio da assistência administrativa (art. 27 da convenção), por meio da troca automática ou com o consentimento escrito do cliente; qualquer outra divulgação expõe ao risco do art. 47 da BankA e do art. 271 do CP/SCC.
• Desde 1º de janeiro de 2016, um delito fiscal qualificado (imposto sonegado acima de CHF 300.000 por período, com documentos falsos) é crime antecedente nos termos do art. 305bis, § 1bis, do CP/SCC, também quando cometido no exterior (§ 3º).
• A fraude qualificada em matéria aduaneira e de impostos indiretos é crime antecedente por força do art. 14, § 4º, do DPA/VStrR.
• A suspeita desencadeia os deveres de esclarecimento e de comunicação previstos nos arts. 6 e 9 da LBA/AMLA, independentemente de qualquer anistia italiana.

Notas

1. Lenz & Staehelin, “Umsetzung der revidierten GAFI-Empfehlungen”, Newsflash, junho de 2015, https://www.lenzstaehelin.com/fileadmin/user_upload/publications/150604_Newsflash_FATF_ CC_AMLA_de.pdf (lei federal de 12 de dezembro de 2014; entrada em vigor do crime antecedente fiscal em 1º de janeiro de 2016). ↩
2. Código Penal suíço, art. 305bis, § 1bis, texto em alemão e em inglês em droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-en/3/31/311.0-305bis-372.html; Lenz & Staehelin (acima), sobre a referência a documentos falsificados ou inverídicos e ao art. 186 da LIFD/DBG e ao art. 59, § 1º, da LHID/StHG. ↩
3. Art. 305bis, § 3º, do CP/SCC (acima): o autor é também punível “quando o crime principal tiver sido cometido no exterior”. ↩
4. Lei Federal sobre o Direito Penal Administrativo, de 22 de março de 1974 (DPA/VStrR), SR 313.0, art. 14, § 4º, droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/3/31/313.0-14-17.html: a conduta praticada “gewerbsmässig oder im Zusammenwirken mit Dritten” em matéria de contribuições ou aduaneira que proporcione uma vantagem ilícita “in besonders erheblichem Umfang” é punida com pena privativa de liberdade de até cinco anos ou pena pecuniária. O parágrafo foi inserido pela Lei Federal de 3 de outubro de 2008, que implementou as Recomendações revistas do GAFI/FATF (AS 2009 361), e alterado pela Lei Federal de 12 de dezembro de 2014, com efeitos a partir de 1º de janeiro de 2016 (AS 2015 1389). ↩
5. Lei Federal de 10 de outubro de 1997 sobre o Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo no Setor Financeiro (Lei sobre a Lavagem de Dinheiro, LBA/AMLA), SR 955.0, art. 6 (deveres especiais de diligência) e art. 9, § 1º, let. a, nº 2 (dever de comunicar bens que sejam produto “de um crime ou de um delito fiscal qualificado nos termos do artigo 305bis, número 1bis, do CP”), droit-bilingue.ch, https://www.droit-bilingue.ch/de-en/9/95/955.0-index.html e https://www.droit-bilingue.ch/de-en/9/95/955.0-9-15.html. ↩
6. Lenz & Staehelin (acima). ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.