O perímetro bancário, a licença FinTech e os bancos

Depósitos e suas exceções

A Lei Federal sobre os Bancos e as Caixas de Poupança (BankA) reserva aos bancos autorizados a captação profissional de depósitos do público. Nos termos do art. 1º, § 2º, BankA, pessoas físicas e jurídicas que não sejam supervisionadas como bancos não podem captar depósitos do público em caráter profissional, e a Portaria sobre os Bancos define o caráter profissional como a captação permanente de mais de vinte depósitos do público ou a publicidade pública para obtê-los. Um prestador de serviços em criptoativos que mantenha fundos de clientes em francos suíços ou euros em contas próprias, ou que guarde tokens para clientes de forma que lhes confira apenas um direito contratual, pode, portanto, enquadrar-se no perímetro bancário. A Portaria sobre os Bancos contém exceções relevantes para o setor. Saldos credores em contas de clientes que não rendem juros e servem exclusivamente à liquidação de operações de clientes não constituem depósitos. Para comerciantes de metais preciosos, gestores de patrimônio e empresas semelhantes, a exceção exige liquidação em sessenta dias, ao passo que as sociedades de valores mobiliários e os sistemas de negociação TRD (DLT) dela se beneficiam sem esse limite. Desde 1º de agosto de 2017, um espaço de inovação, comumente chamado de sandbox, permite também a captação de depósitos do público até o total de CHF 1 milhão sem autorização e, desde 1º de agosto de 2021, o mesmo se aplica a ativos de base criptográfica em custódia coletiva. O prestador não pode exercer atividade de margem de juros e deve informar previamente os depositantes, por escrito ou de outra forma que permita a prova por texto, de que não é supervisionado pela Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) e de que o depósito não está coberto pelo sistema de garantia de depósitos.¹

Para os prestadores de serviços de custódia, a Lei TRD (DLT) traçou uma linha mais detalhada. A custódia individual, em que os tokens são atribuídos a cada cliente e mantidos à disposição a todo momento, não exige licença bancária, embora o custodiante continue sendo intermediário financeiro nos termos da Lei Federal sobre o Combate à Lavagem de Dinheiro (AMLA). A custódia coletiva recebe tratamento diferente quando os ativos são ativos de base criptográfica que efetivamente servem, ou que seu organizador ou emissor pretende que sirvam, em medida significativa, como meio de pagamento de bens ou serviços ou para a transferência de dinheiro ou valores. A Portaria sobre os Bancos qualifica tais ativos em custódia coletiva como os ativos de base criptográfica referidos nos arts. 1a e 1b BankA. Um prestador que os mantenha para mais de vinte clientes em caráter permanente atua profissionalmente e necessita de uma licença FinTech ou bancária, a menos que permaneça no espaço de inovação ou que se aplique uma exceção, como os saldos de liquidação não remunerados de sociedades de valores mobiliários ou de sistemas de negociação TRD. Um custodiante que empresta os tokens ou os utiliza em seus próprios negócios deixa de mantê-los à disposição de seus clientes e perde, quanto a eles, a proteção da segregação.² Para os custodiantes fora do setor bancário, a escolha entre custódia individual e coletiva, bem como qualquer permissão contratual para utilizar tokens de clientes, decide, portanto, a questão da licença.

Notas

1. Art. 1º, § 2º, BankA, https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-1-4.html; Portaria sobre os Bancos de 30 de abril de 2014 (BankO), SR 952.02, art. 5º, § 3º, alínea c (saldos de liquidação; sessenta dias para comerciantes de metais preciosos, gestores de patrimônio e empresas semelhantes; sociedades de valores mobiliários e sistemas de negociação TRD), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.02-5-9.html, e art. 6º, §§ 1º e 2º (caráter profissional: “dauernd mehr als 20 Publikumseinlagen oder sammelverwahrte kryptobasierte Vermögenswerte”; espaço de inovação de “höchstens 1 Million Franken”, sem “Zinsdifferenzgeschäft”, informação prévia aos depositantes; alterações em vigor desde 1º de agosto de 2017 e 1º de agosto de 2021), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.02-6-11.html. ↩
2. Art. 1a, alínea b, e art. 1b, § 1º, alínea a, BankA (“vom Bundesrat bezeichnete kryptobasierte Vermögenswerte”), https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-1a-5.html e https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.0-1b-6.html; art. 5a BankO (ativos de base criptográfica em custódia coletiva nos termos do art. 16, n. 1bis, alínea b, BankA que servem “in einem erheblichen Umfang als Zahlungsmittel” ou para a transferência de dinheiro ou valores; exceções para saldos de liquidação e para bancos, empresas supervisionadas e investidores institucionais), inserido pela portaria de 18 de junho de 2021 com efeitos a partir de 1º de agosto de 2021, https://www.droit-bilingue.ch/de-it/9/95/952.02-5a-10.html; art. 6º BankO (acima). Ver também o art. 242a da Lei Federal sobre Execução e Falência (LP/SchKG, em inglês DEBA) (acima). ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.