O gestor de patrimônio externo e o banco custodiante

Um triângulo de contratos

O modelo de negócio do gestor de patrimônio independente assenta em três contratos. O cliente celebra com o gestor um contrato de gestão de patrimônio, que é um contrato de mandato nos termos dos arts. 394 e seguintes do Código Suíço das Obrigações (CO) e que, desde 2020, deve também atender aos deveres de informação, de adequação e de documentação da Lei Federal sobre os Serviços Financeiros (LSFin/FinSA). O cliente celebra com o banco um contrato de conta e de custódia; o banco guarda os ativos, executa as operações e presta contas ao cliente. O gestor e o banco celebram um contrato de colaboração, geralmente denominado contrato de gestor de patrimônio externo, no qual o banco aceita o gestor como intermediário, estabelece as condições em que aceitará suas instruções e regula a troca de informações e, quando for o caso, o pagamento de honorários e retrocessões.¹ O cliente assina, no formulário do banco, uma procuração limitada em favor do gestor, que o autoriza a dar instruções de gestão, mas não a retirar ativos, como hoje exige o art. 24, § 2º, da Portaria sobre as Instituições Financeiras (OEFin/FinIO).

Cada lado do triângulo comporta riscos próprios. O banco não fiscaliza as decisões de investimento do gestor e, em regra, não responde por elas, pois age segundo as instruções de uma pessoa que o cliente autorizou. O Tribunal Federal reconheceu apenas deveres limitados do banco de advertir o cliente quando perceber que o gestor está agindo manifestamente contra os interesses do cliente ou fora de seus poderes.² O banco permanece plenamente responsável por seus próprios deveres de combate à lavagem de dinheiro. Deve identificar o cliente e determinar o beneficiário efetivo nos termos da Convenção relativa à obrigação de diligência dos bancos suíços (CDB 20). Mediante acordo escrito, pode confiar essas tarefas ao gestor externo, que de qualquer modo costuma reunir os documentos, desde que o selecione e instrua com cuidado e possa verificar o cumprimento por parte dele. Mesmo assim, o banco continua responsável perante o direito de supervisão, deve conservar cópias dos documentos com uma confirmação escrita de que correspondem aos originais e deve verificar, ele próprio, a plausibilidade dos resultados de eventuais esclarecimentos complementares (arts. 28–29 da Portaria da FINMA sobre a Lavagem de Dinheiro (OBA-FINMA/AMLO-FINMA)).³ O capítulo D.III remonta a origem desses deveres ao caso Chiasso, de 1977. Para o gestor, o triângulo cria uma dependência em relação ao banco: se o banco rescindir o contrato de colaboração, o gestor terá de transferir todos os seus clientes para outro banco custodiante, o que exige a cooperação de cada cliente.

Os bancos custodiantes de Lugano

Dos 39 bancos que atuavam no Ticino em 2024, doze dos quais com sede no cantão, a maioria aceita gestores de patrimônio externos como intermediários. Vários deles, entre os quais as filiais em Lugano dos grandes bancos de Zurique e Genebra e alguns dos bancos de controle italiano e bancos privados descritos no capítulo E.I, criaram mesas especializadas para atendê-los.⁴ Essas mesas oferecem aos gestores plataformas de negociação, acesso a análises e produtos, relatórios consolidados de todos os clientes e apoio na documentação de compliance. Desde a entrada em vigor da Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (LEFin/FinIA), os bancos verificam também se o gestor possui autorização da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) e está filiado a uma organização de supervisão, o que simplificou a due diligence (diligência prévia) que realizam sobre os próprios gestores. Em contrapartida, os bancos auferem taxas de custódia e de transação nas relações de clientela que os gestores lhes trazem, sem arcar com o custo do gerente de relacionamento.

Desde os anos 2000, a relação tem sido moldada pelo declínio da retrocessão paga pelos bancos, pelo fim do sigilo bancário para os clientes italianos e pela concentração do setor bancário. Quando um banco de Lugano é vendido ou fecha, como ocorreu repetidas vezes depois de 2010, seus gestores externos precisam decidir se acompanham os ativos de seus clientes até o adquirente ou se os transferem para outro lugar. O colapso do Credit Suisse e sua incorporação pelo UBS, aprovada pela FINMA em 19 de março de 2023, reduziram o número de grandes bancos custodiantes e deixaram os gestores externos com menos alternativas ao negociar as condições de seus contratos de colaboração.⁵

Notas

1. Descrição da prática de mercado; os contratos de colaboração não são publicados e variam de banco para banco. ↩
2. Tribunal Federal, acórdão 4A_168/2008, sobre os deveres limitados de advertência do banco nas relações com gestores de patrimônio externos. ↩
3. Associação Suíça dos Banqueiros, Convenção relativa à obrigação de diligência dos bancos suíços (CDB 20), 2020; Portaria da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro, de 3 de junho de 2015, sobre o Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo no Setor Financeiro (AMLO-FINMA), SR 955.033.0, arts. 28–29, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/955.033.0-28-34.html e https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/955.033.0-29-35.html. Ver também o capítulo D.III. ↩
4. Ufficio di statistica del Cantone Ticino (USTAT), 12 Denaro e banche, março de 2026, https://m3.ti.ch/DFE/DR/USTAT/allegati/prodima/5112_denaro_e_banche.pdf (39 bancos, 12 deles com sede no Ticino, em 2024); ver também o capítulo E.I. ↩
5. FINMA, “FINMA approves merger of UBS and Credit Suisse”, 19 de março de 2023, https://www.finma.ch/en/news/2023/03/20230319-mm-cs-ubs/; ver também o capítulo E.I. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.