As lições de 2022

O ano de 2022 pôs essas regras à prova. Em maio de 2022, a stablecoin algorítmica TerraUSD perdeu a paridade e o token a ela associado, Luna, entrou em colapso, destruindo em poucos dias dezenas de bilhões de dólares em valor de mercado. Em julho de 2022, as plataformas de empréstimo Voyager Digital e Celsius Network pediram insolvência nos Estados Unidos e, em novembro de 2022, seguiram-se a bolsa FTX e mais de cem sociedades coligadas. Nas três insolvências, os clientes descobriram que seus tokens haviam sido emprestados ou utilizados de outra forma pela plataforma, de modo que se viram na posição de credores da massa falida.¹ O direito suíço havia antecipado o problema com o art. 242a da Lei Federal sobre Execução e Falência (LP/SchKG, em inglês DEBA). A proteção só funciona se o custodiante respeitar as condições, e apenas uma autoridade de supervisão que as verifique pode torná-la efetiva. As orientações da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) sobre staking, de 2023, e sobre custódia, de 2026, podem ser lidas como uma tentativa de assegurar essa verificação no setor supervisionado, ao passo que a reforma proposta em 2025 estenderia a supervisão prudencial a custodiantes que hoje estão sujeitos apenas às regras de combate à lavagem de dinheiro.

Para o profissional. Perguntas a fazer a um custodiante de criptoativos em nome de um cliente de Lugano:

O custodiante é um banco, uma instituição FinTech, uma sociedade de valores mobiliários ou um sistema de negociação TRD (DLT) supervisionado pela FINMA, ou apenas filiado a um organismo de autorregulação?
Os tokens são mantidos em custódia individual ou coletiva, e a participação do cliente pode ser determinada a qualquer momento (art. 242a DEBA)?
O contrato de custódia permite empréstimo, penhor, staking ou reutilização em garantia (rehypothecation), e em que condições?
Onde ficam guardadas as chaves, e qual lei rege a cadeia de custódia se for utilizado um subcustodiante estrangeiro (Orientação FINMA 01/2026)?
O que acontece com os tokens em staking na falência do custodiante, e como são alocadas as perdas por slashing (Orientação FINMA 08/2023)?

Notas

Wikipedia (utilizada como último recurso): “Terra (blockchain)”, https://en.wikipedia.org/wiki/Terra_(blockchain) (a UST começou a perder a paridade em 9 de maio de 2022; “almost $45 billion of market capitalization” perdidos em uma semana); “Voyager Digital”, https://en.wikipedia.org/wiki/Voyager_Digital (pedido com base no Chapter 11 em 5 de julho de 2022); “Celsius Network”, https://en.wikipedia.org/wiki/Celsius_Network (pedido com base no Chapter 11 em 13 de julho de 2022; “certain poor asset deployment decisions”); “Bankruptcy of FTX”, https://en.wikipedia.org/wiki/Bankruptcy_of_FTX (pedido apresentado em 11 de novembro de 2022 em Delaware pela FTX, FTX US, Alameda Research “and more than 100 affiliates”). ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.

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Dr Alexander Ressos, TEP

Rechtsanwalt/advogado

Sou advogado suíço e também habilitado como solicitor em Hong Kong e na Inglaterra e País de Gales, com quase 25 anos de experiência.

Juntamente com minha equipe multilíngue, que inclui falantes nativos de chinês, japonês, coreano, russo, ucraniano e francês, assessoro empresas e seus proprietários do mundo inteiro em todo o espectro de questões de direito bancário, societário, comercial e tributário na Suíça, incluindo planejamento tributário internacional, serviços fiduciários e serviços jurídicos de family office, como imigração e mudança para a Suíça ou investimentos imobiliários. Minha atuação tem foco especial em clientes de mercados emergentes e de fronteira na Grande China, na Ásia Central e no Cáucaso, no restante da Ásia, no Oriente Médio, na África e na América Latina, e assessoro igualmente clientes da Europa e da América do Norte. Por meio de uma empresa fiduciária suíça afiliada, cuidamos também da constituição e da administração contínua de suas sociedades e demais estruturas, incluindo contabilidade, declarações de impostos e serviços de secretaria societária, e atuo como administrador profissional quando necessário. Com o apoio de uma rede de parceiros de cooperação de primeira linha, também implemento soluções em todo o mundo.

Minha abordagem é atuar como trusted advisor, trabalhando diretamente com os tomadores de decisão, em pé de igualdade: parto daquilo que você deseja alcançar e concebo cada estrutura, cada contrato e cada decisão tributária em função de seus objetivos comerciais e da melhoria de seu retorno após impostos. Fiéis ao lema “lawyers who make it happen”, minha equipe e eu permanecemos envolvidos até que sua empresa esteja constituída, sua estrutura esteja implementada e sua transação tenha sido concluída, e continuamos à disposição para qualquer trabalho subsequente que venha a ser necessário. Você conta com soluções sob medida e atenção pessoal, além de uma assessoria sólida, cordial e prática. Não somos o prestador mais barato do mercado, nem pretendemos ser; nosso objetivo é oferecer soluções bem fundamentadas e adequadas, com excelente relação custo-benefício.

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