A cascata de licenças e suas exceções

O artigo 2, al. 1, da Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (LEFin/FinIA) enumera cinco tipos de instituição financeira: gestores de carteiras, trustees, gestores de patrimônios coletivos, administradoras de fundos e sociedades de valores mobiliários. O artigo 6 da LEFin/FinIA estabelece uma cascata de licenças. Uma licença bancária habilita seu titular a atuar como sociedade de valores mobiliários, gestor de patrimônios coletivos, gestor de carteiras e trustee. Uma licença de sociedade de valores mobiliários abrange as atividades de gestor de patrimônios coletivos, de gestor de carteiras e de trustee. Uma administradora de fundos pode também atuar como gestora de patrimônios coletivos e gestora de carteiras. Um gestor de patrimônios coletivos pode também gerir carteiras individuais.¹ Um gestor de carteiras licenciado só pode, portanto, ampliar sua atividade para níveis superiores solicitando uma licença superior.

O artigo 2, al. 2, da LEFin/FinIA exclui vários grupos do âmbito de aplicação da lei. As pessoas que gerem patrimônio apenas para pessoas com as quais têm vínculos familiares ou comerciais não estão sujeitas à LEFin/FinIA. O mesmo se aplica às pessoas que gerem patrimônio no âmbito de planos de participação de empregados, às pessoas que gerem patrimônio com base em um mandato legal, aos advogados e notários quanto às atividades abrangidas pelo sigilo profissional e ao Banco Nacional Suíço (BNS/SNB), aos fundos de pensão, às instituições de seguridade social, às seguradoras e aos bancos quanto às suas próprias atividades reguladas.² A exceção familiar é importante no Ticino, onde muitos fiduciari gerem o patrimônio de seus próprios parentes e das famílias de parceiros comerciais. Ela não protege um gestor que também atenda outros clientes a título profissional.

O critério da atividade profissional

A LEFin/FinIA aplica-se apenas às pessoas que atuam a título profissional. A Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) aplica os critérios do decreto. Um gestor de carteiras ou trustee atua a título profissional se, em um ano civil, obtiver receita bruta superior a CHF 50.000, estabelecer ou mantiver relações comerciais com mais de vinte contrapartes ou tiver, a qualquer momento, poder ilimitado de disposição sobre patrimônio de terceiros superior a CHF 5 milhões. O patrimônio de pessoas com vínculos familiares não é computado.³ Os limites são baixos. Um fiduciario que gere em Lugano a carteira de uma única família italiana com CHF 6 milhões ultrapassa o terceiro limite, mesmo que ganhe menos de CHF 50.000 com o mandato. Abaixo dos limites, a atividade continua sem licença nos termos da LEFin/FinIA, mas as regras de prevenção à lavagem de dinheiro podem ainda aplicar-se. As regras de conduta da Lei Federal sobre os Serviços Financeiros (LSFin/FinSA) aplicam-se em qualquer caso a todo prestador de serviços financeiros que atue a título profissional.

As regras de conduta da LSFin/FinSA

A LSFin/FinSA impõe a todo gestor de carteiras um conjunto de deveres de conduta que antes se encontravam em parte na jurisprudência civil e em parte na autorregulação. O gestor deve classificar cada cliente como cliente de varejo, profissional ou institucional, com a possibilidade de opting-out ou opting-in (arts. 4–5 da LSFin/FinSA). Deve informar o cliente sobre si próprio, o serviço, os riscos e os custos (arts. 8–9 da LSFin/FinSA). Deve avaliar a adequação de cada mandato de gestão de carteira à luz dos conhecimentos, da experiência, da situação financeira e dos objetivos de investimento do cliente (arts. 10–14 da LSFin/FinSA) e deve documentar os serviços acordados e as informações obtidas e prestar contas ao cliente dos serviços prestados (arts. 15–16 da LSFin/FinSA). Deve executar as ordens nas melhores condições possíveis (art. 18 da LSFin/FinSA) e organizar-se de modo a evitar ou divulgar conflitos de interesses (art. 25 da LSFin/FinSA).⁴ O artigo 26 da LSFin/FinSA, tratado adiante na seção sobre retrocessões, rege as remunerações recebidas de terceiros. Salvo se atender exclusivamente clientes profissionais ou institucionais, todo prestador de serviços financeiros deve também filiar-se a um órgão de mediação (ombudsman) reconhecido pelo Departamento Federal de Finanças, o mais tardar ao iniciar sua atividade (arts. 74, 77 e 84 da LSFin/FinSA).⁵

O registro de consultores de clientes criado pela LSFin/FinSA não se aplica aos funcionários de gestores de carteiras licenciados, uma vez que estes são supervisionados. Aplica-se aos consultores de clientes de prestadores de serviços financeiros suíços não supervisionados e aos consultores de clientes de prestadores estrangeiros que atendem clientes na Suíça (art. 28 da LSFin/FinSA). A FINMA licenciou a BX Swiss AG como primeiro órgão de registro em 20 de julho de 2020 e a PolyReg Services GmbH como terceiro em outubro de 2020. Os consultores de clientes já em atividade tiveram de registrar-se até 20 de janeiro de 2021.⁶ Para Lugano, o registro é relevante sobretudo na direção oposta à do mercado italiano. Os consultores italianos que visitam clientes no Ticino devem registrar-se na Suíça, ao passo que os gestores suíços que visitam clientes na Itália enfrentam as regras italianas descritas no Capítulo E.IV.

Para o profissional. Questões a responder antes que um fiduciario de Lugano continue a gerir patrimônio:

• A relação com o cliente envolve vínculos familiares ou comerciais na acepção do artigo 2, al. 2, da LEFin/FinIA, ou o fiduciario atua a título profissional?
• Algum dos limites é ultrapassado: receita bruta acima de CHF 50.000, mais de vinte contrapartes, poder de disposição sobre mais de CHF 5 milhões?
• O fiduciario apenas executa atos administrativos (pagamentos, correspondência) ou toma decisões de investimento?
• Ele atua como administrador ou signatário de sociedades de domicílio, o que desencadeia deveres de prevenção à lavagem de dinheiro independentemente da LEFin/FinIA?
• Quais atividades permanecem sujeitas à LFid cantonal, e quem na empresa detém a autorização cantonal pessoal?

Notas

1. LEFin/FinIA (acima), art. 2, al. 1, e art. 6. ↩
2. LEFin/FinIA (acima), art. 2, al. 2. ↩
3. FINMA, “Vermögensverwalter”, https://www.finma.ch/bewilligung/vermoegensverwalter-und-trustees/vermoegensverwalter/, e “Trustees”, https://www.finma.ch/bewilligung/vermoegensverwalter-und-trustees/trustees/; os critérios constam do art. 19 do Decreto sobre as Instituições Financeiras (OEFin/FinIO), https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/954.11-19-22.html. ↩
4. Lei Federal sobre os Serviços Financeiros, de 15 de junho de 2018 (LSFin/FinSA), SR 950.1, arts. 4–5, 8– 16, 18 e 25, títulos dos artigos conforme indicados em https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-index.html. ↩
5. LSFin/FinSA (acima), arts. 74, 77 e 84, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-77-80.html e https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-84-87.html. ↩
6. FINMA, comunicado à imprensa de 7 de julho de 2020 sobre a autorização das primeiras organizações de supervisão e do primeiro órgão de registro, https://www.finma.ch/news/2020/07/20200707-mm-ao-bewilligung/; FINMA, comunicado à imprensa de 28 de outubro de 2020, https://www.finma.ch/de/news/2020/10/20201028-mm-finig-fidleg/; LSFin/FinSA (acima), art. 28, https://www.droit-bilingue.ch/en-it/9/95/950.1-28-31.html. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.