Os trusts entre o direito italiano e o suíço

A Convenção da Haia dos dois lados da fronteira

Nem a Itália nem a Suíça têm um direito interno dos trusts no sentido da common law. Ambas reconhecem trusts regidos por lei estrangeira nos termos da Convenção da Haia de 1º de julho de 1985 sobre a Lei Aplicável aos Trusts e seu Reconhecimento. A Itália foi um dos primeiros Estados a ratificar a Convenção, pela Lei nº 364, de 16 de outubro de 1989. Após o depósito de sua ratificação em 21 de fevereiro de 1990, a Convenção entrou em vigor para a Itália, assim como para o Reino Unido, em 1º de janeiro de 1992. A Suíça assinou e ratificou a Convenção em abril de 2007, com efeito a partir de 1º de julho de 2007.¹ Liechtenstein, San Marino e Mônaco também a ratificaram, o que é relevante para as famílias que utilizam estruturas nessas jurisdições. Estado Ratificação Em vigor Itália 21 de fevereiro de 1990 1º de janeiro de 1992 Reino Unido 17 de novembro de 1989 1º de janeiro de 1992 Luxemburgo 16 de outubro de 2003 1º de janeiro de 2004 Liechtenstein 13 de dezembro de 2004 1º de abril de 2006 San Marino 28 de abril de 2005 1º de agosto de 2006 Suíça 26 de abril de 2007 1º de julho de 2007 Mônaco 1º de junho de 2007 1º de setembro de 2008

Tabela: a Convenção da Haia sobre os Trusts em Estados selecionados.²

Os dois Estados utilizaram a Convenção de maneira diferente. A prática italiana desenvolveu cedo o chamado trust interno (trust interno), um trust instituído por um instituidor (settlor) italiano em favor de beneficiários italianos sobre bens italianos, mas regido por uma lei estrangeira, geralmente o direito inglês ou o de Jersey. Após anos de debate, os tribunais italianos reconheceram em geral esses trusts dentro dos limites do art. 13 da Convenção. Essa disposição permite a um Estado recusar o reconhecimento de um trust cujos elementos significativos estejam mais estreitamente ligados a Estados que não conhecem o instituto.³ A Itália também criou instrumentos internos afins. Desde 2006, bens podem ser afetados a uma finalidade merecedora de tutela por meio de um vínculo de destinação registrado nos termos do art. 2645-ter do Codice civile. A Lei nº 112, de 22 de junho de 2016, conhecida como lei Dopo di noi, favorece os trusts e outros arranjos de segregação patrimonial em favor de pessoas com deficiência grave.⁴ A Suíça ratificou a Convenção para dar segurança jurídica a um setor de trusts já existente. Em 2007, inseriu os arts. 149a a 149e na Lei Federal sobre o Direito Internacional Privado (LDIP/PILA), que aplicam a Convenção, regulam a competência em matéria de trusts e preveem o reconhecimento de decisões estrangeiras. Uma alteração da Lei Federal sobre Execução e Falência (LP/SchKG) segregou os bens do trust do patrimônio pessoal do trustee (agente fiduciário).⁵

Os trusts e a sucessão legitimária italiana

Para as famílias italianas, o limite decisivo da Convenção é o art. 15. Ele preserva as normas imperativas da lei designada pelas regras de conflito do foro em matérias como os direitos sucessórios, em particular as legítimas dos herdeiros protegidos. Um instituidor cuja sucessão seja regida pelo direito italiano não pode utilizar um trust para privar os legittimari de suas legítimas. Se os bens transferidos a um trust em vida do instituidor excederem a parte disponível, os herdeiros protegidos podem propor a ação de redução após o óbito, na qual a transferência ao trustee é tratada como uma doação.⁶ Um trust instituído por um cidadão italiano domiciliado em Lugano cuja sucessão seja regida pelo direito suíço é limitado da mesma forma pelas legítimas suíças, que são menores.

A consequência é que um trust não é um instrumento para evitar a sucessão legitimária, qualquer que seja a lei que rege o instrumento do trust. Suas utilidades estão em outro lugar. Um trust pode administrar bens em favor de beneficiários menores ou vulneráveis, manter uma participação societária unida após a morte do fundador e evitar a fragmentação de imóveis entre muitos herdeiros. Permite também um planejamento ao longo de várias gerações e oferece um trustee neutro em famílias com conflitos internos. Os instrumentos de trust redigidos em Lugano para instituidores italianos contêm, por isso, normalmente disposições que respeitam as legítimas, seja atribuindo aos herdeiros protegidos direitos fixos, seja permitindo ao trustee efetuar os pagamentos necessários para satisfazer suas pretensões.

Notas

1. Conferência da Haia de Direito Internacional Privado, quadro de situação da Convenção de 1º de julho de 1985 sobre a Lei Aplicável aos Trusts e seu Reconhecimento, https://www.hcch.net/en/instruments/conventions/status-table/?cid=59 (acesso em 5 de outubro de 2026). Ato de ratificação Legge 16 ottobre 1989, n. 364: Wikipedia (em italiano), “Trust”, https://it.wikipedia.org/wiki/Trust (acesso em 5 de outubro de 2026, utilizada como último recurso). ↩
2. Quadro de situação da HCCH (acima). ↩
3. Convenção da Haia sobre os Trusts, art. 13, texto na HCCH, https://www.hcch.net/en/instruments/conventions/full-text/?cid=59 (acesso em 5 de outubro de 2026). Sobre o reconhecimento do trust interno pelos tribunais italianos, Wikipedia (em italiano), “Trust” (acima), utilizada como último recurso. ↩
4. Codice civile, art. 2645-ter, inserido pelo Decreto-legge 30 dicembre 2005, n. 273, art. 39-novies, convertido pela Legge 23 febbraio 2006, n. 51, Brocardi.it, https://www.brocardi.it/codice-civile/libro-sesto/titolo-i/capo-i/art2645ter.html (acesso em 5 de outubro de 2026). Legge 22 giugno 2016, n. 112, “Disposizioni in materia di assistenza in favore delle persone con disabilità grave prive del sostegno familiare”, Gazzetta Ufficiale nº 146, de 24 de junho de 2016, https://www.gazzettaufficiale.it/eli/id/2016/06/24/16G00125/sg (acesso em 5 de outubro de 2026). ↩
5. LDIP, art. 149a (trusts no sentido da Convenção da Haia), https://www.droit-bilingue.ch/de-en/2/29/291-149a-174.html, e art. 149e (reconhecimento de decisões estrangeiras em matéria de trusts), https://www.droit-bilingue.ch/de-en/2/29/291-149e-178.html (ambos com acesso em 5 de outubro de 2026); quadro de situação da HCCH (acima), entrada em vigor para a Suíça em 1º de julho de 2007; Convenção da Haia sobre os Trusts, art. 11(b). Decreto Federal de 20 de dezembro de 2006 e LP, SR 281.1, arts. 284a e 284b. ↩
6. Convenção da Haia sobre os Trusts (acima), art. 15(1)(c): “direitos sucessórios, testamentários ou legítimos, em especial as legítimas dos cônjuges e parentes”. Codice civile, art. 556 (acima), sobre a soma fictícia das doações. O tratamento das transferências a um trust no cálculo da legítima é um resumo da doutrina italiana feito pelo autor. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.