Retrocessões: divulgação, renúncia e dever de restituição

As retrocessões são remunerações recebidas de terceiros, pagas durante muito tempo sobretudo por bancos custodiantes aos gestores de patrimônio independentes cujos clientes mantêm ativos junto a eles. A jurisprudência suíça e a Lei Federal sobre os Serviços Financeiros (FinSA) exigem hoje que esses pagamentos sejam divulgados e, em princípio, repassados ao cliente. Este artigo explica onde as retrocessões se situam no modelo de negócio da gestão de patrimônio, que regras as regem e como se resolvem os litígios a seu respeito.

De onde vêm as retrocessões

Um banco de gestão de patrimônio obtém suas receitas de várias fontes. Em primeiro lugar, as comissões de gestão e de assessoria, geralmente calculadas como percentual dos ativos sob gestão. Seguem-se as comissões de corretagem, as taxas de custódia e a margem de juros. As remunerações ligadas a produtos completam o quadro, incluindo as comissões obtidas com fundos de investimento próprios e as retrocessões recebidas de terceiros. Como seu tratamento é regido pela jurisprudência sobre retrocessões e pela FinSA, esta última categoria está exposta à regulamentação e à transparência mais diretamente do que as demais.

A relação tripartite que caracteriza boa parte da gestão de patrimônio em Genebra explica por que as retrocessões se difundiram tanto. O cliente confia a gestão da carteira a um gestor de patrimônio independente, enquanto um banco custodiante guarda os ativos e executa as ordens. Para o banco custodiante, os gestores independentes são um canal de captação de ativos sem o custo direto da relação com o cliente, sobre os quais o banco obtém taxas de custódia, corretagem e uma margem de juros. A divisão dessa receita entre banco e gestor é objeto de negociação, na qual as retrocessões pagas pelos bancos aos gestores foram durante muito tempo comuns.

A regra da Lei Federal sobre os Serviços Financeiros

A FinSA entrou em vigor em 1º de janeiro de 2020, juntamente com a Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (FinIA). Inspira-se na regulamentação europeia, adaptando-a ao contexto suíço, como observou a empresa fiduciária Bonnefous & Cie em 2 de maio de 2022. O prazo para implementar suas exigências expirou em 31 de dezembro de 2021, segundo a visão geral do novo regime elaborada pela PwC Suíça. O art. 26 da FinSA só admite remunerações recebidas de terceiros quando os clientes tenham sido expressamente informados com antecedência e a elas tenham renunciado, ou quando lhes sejam repassadas integralmente. As remunerações de terceiros devem, portanto, ser divulgadas e, salvo renúncia válida do cliente, entregues a ele.

O art. 26 insere-se num conjunto mais amplo de regras de conduta. O art. 25 da FinSA exige que os prestadores adotem medidas organizacionais adequadas para evitar conflitos de interesses e informem o cliente quando não for possível excluir uma desvantagem. O prestador deve também informar o cliente sobre si mesmo, os serviços oferecidos, os riscos e os custos, como prescreve o art. 8. Nos termos dos arts. 10 a 12, deve verificar se um serviço de assessoria ou de gestão é apropriado ou adequado à luz dos conhecimentos, da experiência, da situação financeira e dos objetivos do cliente. Deve ainda executar as ordens nas melhores condições e gerir os conflitos de interesses. Os arts. 15 e 16 exigem que documente os serviços prestados e preste contas ao cliente sobre eles.

Remuneração e conflitos de interesses

As retrocessões suscitam uma questão de incentivos. Um gerente de relacionamento remunerado em função da receita gerada pode ser tentado a privilegiar produtos lucrativos; por isso, as autoridades de supervisão trataram dos sistemas de remuneração. A circular 2010/1 da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) sobre sistemas de remuneração, publicada em 21 de outubro de 2009 com prazo de implementação até 1º de janeiro de 2011, exige que esses sistemas não criem incentivos à assunção de riscos inadequados. Segundo o comunicado da FINMA de 19 de janeiro de 2011, a circular também aumentou a parcela diferida da remuneração variável e atribuiu a responsabilidade ao conselho de administração. As regras da FinSA sobre conflitos de interesses aplicam-se igualmente às remunerações ligadas a produtos. As instituições mais prudentes vinculam parte da remuneração variável a critérios de qualidade e de compliance e diferem seu pagamento.

A combinação de jurisprudência e lei mudou a prática comercial na relação tripartite. Ao lado do dever de transparência e de restituição, desenvolveram-se modelos em que o cliente remunera diretamente o gestor, sem qualquer retrocessão. A transparência das comissões, imposta pela regulamentação e exigida pelos clientes, também facilitou a comparação e pressionou os preços para baixo, pressão que atinge com mais força as empresas menores, cujos custos fixos de compliance não podem ser distribuídos por um volume suficiente de ativos.

Quando surgem litígios

Os litígios entre instituições e clientes dizem respeito frequentemente a perdas em investimentos, operações não autorizadas, erros de execução e ao encerramento de relações. As retrocessões figuram entre eles. A FinSA exige que os prestadores se filiem a um órgão de mediação (ombudsman), que oferece uma via amigável antes de qualquer processo judicial. Desde uma revisão em vigor a partir de 1º de fevereiro de 2021, segundo o guia de implementação publicado pela PwC e pela Associação Suíça de Gestores de Patrimônio em 27 de agosto de 2021, essa filiação só é obrigatória para os prestadores que não atendam exclusivamente clientes institucionais ou profissionais.

A classificação dos clientes é, portanto, relevante para as vias disponíveis. A FinSA divide os clientes em privados, profissionais e institucionais. Nos termos do art. 5, os clientes privados abastados podem declarar que desejam ser tratados como clientes profissionais, considerando-se abastada a pessoa que declare possuir os conhecimentos necessários juntamente com um patrimônio de pelo menos CHF 500.000, ou que detenha um patrimônio de pelo menos CHF 2 milhões.

Os litígios judiciais cabem aos tribunais cíveis de Genebra, cuja jurisprudência bancária é abundante, e ao Tribunal Federal. Entre as questões recorrentes dessa jurisprudência estão a responsabilidade do gestor pelas perdas, o alcance das instruções do cliente, as consequências das violações das regras de conduta e a validade das cláusulas de retenção de correspondência (banque restante) e de reclamação. No acórdão 4A_471/2017, de 3 de setembro de 2018, comentado pelo Centre de droit bancaire et financier em 18 de outubro de 2018, o Tribunal Federal considerou válida a cláusula de retenção de correspondência, ressalvado o abuso de direito, e distinguiu-a da cláusula de reclamação, que considera as operações ratificadas quando o cliente não se opõe a tempo. Desde a revisão do Código de Processo Civil em vigor em 1º de janeiro de 2025, os cantões podem também atribuir a um tribunal comercial competência para determinados litígios comerciais internacionais e permitir processos em inglês.

O que reter

Divulgação e restituição são a regra. Nos termos do art. 26 da FinSA, as remunerações de terceiros só podem ser retidas após informação prévia expressa e renúncia do cliente. Caso contrário, devem ser repassadas integralmente.

Os incentivos também são supervisionados. A circular 2010/1 da FINMA exige sistemas de remuneração que não incentivem riscos inadequados. As regras da FinSA sobre conflitos de interesses alcançam também a remuneração ligada a produtos.

A classificação define o foro. A obrigatoriedade de um órgão de mediação depende de o prestador atender clientes privados, ao passo que os litígios judiciais correm nos tribunais de Genebra e no Tribunal Federal.

Fontes

• Lei Federal de 15 de junho de 2018 sobre os Serviços Financeiros (FinSA; SR 950.1), arts. 4, 5, 8, 15, 16, 25 e 26, droit-bilingue.ch.
• “LSFin et LEFin : 2 nouvelles lois pour encadrer l’activité de gestionnaire de fortune”, Fiduciaire Bonnefous & Cie, 2 de maio de 2022.
• PwC Suíça, “Paquet de services LEFIN”, acesso em setembro de 2026.
• “LEFin et LSFin : les bonnes questions à se poser”, Allnews, 4 de julho de 2019.
• FINMA, comunicado de 19 de janeiro de 2011 sobre a circular 2010/1 “Systèmes de rémunération” (publicada em 21 de outubro de 2009).
• PwC e Associação Suíça de Gestores de Patrimônio, “Le nouveau régime de surveillance des gestionnaires de fortune : mise en œuvre”, 27 de agosto de 2021, vsv-asg.ch.
• Tribunal Federal, acórdão 4A_471/2017 de 3 de setembro de 2018, comentado pelo Centre de droit bancaire et financier (Hirsch), 18 de outubro de 2018, cdbf.ch.
• Conselho Federal, comunicado de 6 de setembro de 2023, admin.ch; MLL Legal, “Révision du code de procédure civile suisse au 1er janvier 2025”, mll-news.com.

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.