Sham trusts e poderes reservados: quando os tribunais desconsideram uma estrutura

Um trust protege ativos apenas enquanto for respeitado como uma estrutura genuína. Quando o instituidor continua a tratar os ativos como seus, credores, cônjuges e herdeiros podem sustentar que o trust deve ser desconsiderado.

O que é um sham

Nos sistemas de common law, um trust pode ser tratado como simulado (sham) quando o instituidor (settlor) e o trustee (agente fiduciário) nunca tiveram a intenção de criar os direitos e obrigações previstos nos documentos e pretendiam dar uma falsa impressão a terceiros. O limiar é geralmente elevado, porque os tribunais presumem que os documentos significam o que dizem. As provas incluem tipicamente o fato de o trustee seguir as instruções do instituidor sem juízo independente, o uso dos ativos do trust pelo instituidor para despesas pessoais e correspondência que sugira que o instrumento era uma mera formalidade.

Poderes reservados e controle

Muitos trusts permitem que o instituidor conserve poderes, por exemplo sobre os investimentos ou a designação de beneficiários. Poderes reservados, por si sós, não tornam um trust simulado, e várias jurisdições offshore os permitem expressamente. Um controle extenso pode, no entanto, sustentar argumentos conexos, por exemplo o de que o instituidor conservou direitos equivalentes à propriedade, que integram seu espólio ou seu patrimônio em caso de divórcio ou insolvência, dependendo da lei aplicada.

A perspectiva suíça

A Suíça reconhece trusts com base na Convenção da Haia sobre a Lei Aplicável aos Trusts e sobre o seu Reconhecimento, que preserva as normas imperativas da lei que seria aplicável de outro modo, incluindo as regras sobre regime de bens, direitos sucessórios como a legítima e a proteção dos credores. Os tribunais suíços também podem considerar a proibição do abuso de direito (art. 2, al. 2, do Código Civil suíço (CC)) quando uma estrutura é usada para contornar obrigações. Além disso, transferências que prejudiquem credores podem ser impugnadas por meio de ações revocatórias nos termos do art. 285 e seguintes da Lei Federal sobre Execução e Falência (LP/SchKG), observadas as condições e os prazos ali previstos.

Consequências para credores, cônjuges e herdeiros

Se uma estrutura for desconsiderada ou seus ativos forem atribuídos ao instituidor, os credores poderão executá-los, os cônjuges poderão incluí-los em pretensões relativas ao regime de bens e os herdeiros poderão incluí-los no cálculo da legítima. O resultado depende dos tribunais envolvidos e das leis que eles aplicam, de modo que a mesma estrutura pode ser tratada de maneira diferente em Hong Kong, na Suíça ou em outros lugares.

O que vale a pena na prática

• Examine como o trust foi conduzido já que a forma como um trust foi administrado frequentemente decide o caso.
• Obtenha os registros do trustee incluindo atas e correspondência sobre distribuições.
• Escolha o foro com cuidado porque as jurisdições diferem acentuadamente em sua abordagem dos poderes reservados.

Como a Ressos Legal ajuda

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Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.