Direito bancário: depósitos e custódia

A Lei Federal sobre os Bancos (BankA) proíbe pessoas que não sejam bancos de aceitar depósitos do público a título profissional. Nos termos da Portaria sobre os Bancos, uma pessoa aceita depósitos a título profissional se aceitar mais de vinte depósitos do público ou anunciar que o faz.¹ A questão de saber se um prestador de serviços cripto aceita depósitos surge sempre que ele mantém criptoativos para clientes. Se os ativos forem mantidos de tal forma que o cliente tenha um crédito contra o prestador pela sua restituição, e os ativos não forem guardados separadamente para cada cliente, o prestador pode estar aceitando depósitos.

A prática da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) distingue entre custódia e captação de depósitos. Um prestador que guarda os criptoativos dos clientes separadamente, de modo que possam ser atribuídos a cada cliente a qualquer momento, é um custodiante cujos clientes estão protegidos em sua falência e que não capta depósitos. Um prestador que reúne os criptoativos dos clientes em uma carteira coletiva, sem atribuição individual, detém depósitos se os créditos dos clientes visarem à restituição de ativos fungíveis. A Lei DLT esclareceu essa linha no direito falimentar e no direito bancário, como explica o Capítulo II.²

Dois instrumentos tornaram o direito bancário mais acessível à indústria cripto. Desde 1º de agosto de 2017, um prestador pode aceitar depósitos do público de até 1 milhão de francos sem licença bancária se informar seus clientes de que os depósitos não estão protegidos pela garantia de depósitos, uma isenção conhecida como sandbox. Desde 1º de janeiro de 2019, a Lei Federal sobre os Bancos prevê uma licença para empresas fintech, frequentemente chamada de licença bancária light, que permite a seu titular aceitar depósitos do público de até 100 milhões de francos, desde que não os aplique nem pague juros sobre eles.³ A licença fintech foi concedida apenas a um pequeno número de empresas, entre elas várias com modelo de negócio cripto. Embora seus requisitos de capital e de organização sejam mais leves que os de uma licença bancária completa, seus titulares não podem conceder empréstimos financiados pelos depósitos.

Os bancos cripto que receberam licenças em 2019 detêm licenças bancárias completas. Estão sujeitos às mesmas regras prudenciais e organizacionais que os demais bancos, com requisitos adicionais para os riscos dos criptoativos. A FINMA exigiu que mantivessem capital para cobrir suas posições cripto, que gerissem os riscos tecnológicos da custódia e que aplicassem rigorosamente as regras de combate à lavagem de dinheiro. Os bancos estabelecidos que oferecem serviços cripto, como o Zuger Kantonalbank, estão sujeitos aos mesmos requisitos para essa parte de seus negócios.

Notas

1. Lei Federal sobre os Bancos (BankG, SR 952.0), art. 1, al. 2: as pessoas não sujeitas à lei não podem aceitar depósitos do público a título profissional; Portaria sobre os Bancos (BankV, SR 952.02), art. 6, al. 1: atua a título profissional quem aceita de forma permanente mais de 20 depósitos do público (ou ativos baseados em criptografia em custódia coletiva) ou faz publicidade pública para tal (texto oficial de fedlex.admin.ch, consultado via droit-bilingue.ch). ↩
2. Lei Federal sobre os Bancos (SR 952.0), art. 1b, al. 1, e art. 16, n.º 1bis, e Portaria sobre os Bancos (SR 952.02), art. 5a e art. 6, cada um na redação dada pela Lei DLT e pela Portaria-Quadro DLT com efeitos a partir de 1º de agosto de 2021 (AS 2021 33, 399; AS 2021 400), fedlex.admin.ch via droit-bilingue.ch: os ativos baseados em criptografia contam como bens em custódia se a instituição se comprometer a mantê-los disponíveis a todo momento e eles forem atribuídos individualmente ao cliente ou a uma comunidade com a quota de cada um determinável, ao passo que a aceitação profissional de ativos baseados em criptografia em custódia coletiva (Sammelverwahrung) é uma atividade sujeita a licença. FINMA Guidance 08/2023 “Staking”, 20 de dezembro de 2023, finma.ch, resume essa prática. ↩
3. Portaria sobre os Bancos (SR 952.02), art. 6, al. 2: não há atividade profissional quando os depósitos do público totalizam no máximo CHF 1 milhão, não se realizam operações com margem de juros e os depositantes são informados previamente de que o prestador não é supervisionado pela FINMA e de que os depósitos não estão cobertos pela garantia de depósitos; redação da portaria de 5 de julho de 2017, em vigor desde 1º de agosto de 2017 (AS 2017 3823). Lei Federal sobre os Bancos (SR 952.0), art. 1b, al. 1: depósitos do público de até CHF 100 milhões que não sejam aplicados nem rendam juros; inserido pela Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (FinIA) de 15 de junho de 2018, em vigor desde 1º de janeiro de 2019 (AS 2018 5247). Texto oficial de fedlex.admin.ch, consultado via droit-bilingue.ch; ver também FINMA, “FinTech licence”, finma.ch. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.