A substância e os padrões tributários internacionais

Os requisitos legais do direito societário são facilmente cumpridos. Os requisitos dos padrões tributários internacionais são mais exigentes. Uma sociedade em Zug que deseje beneficiar-se de um acordo para evitar a dupla tributação (ADT), receber dividendos de subsidiárias europeias sem imposto retido na fonte ou ser reconhecida como titular de propriedade intelectual e beneficiária da renda correspondente deve ser capaz de demonstrar que tem substância real: que é gerida e controlada na Suíça, que dispõe de pessoal qualificado que exerce as funções relevantes, que assume e controla os riscos que lhe são atribuídos e que seus custos correspondem a essas funções.

O teste do propósito principal, introduzido nos acordos tributários da Suíça por meio do Instrumento Multilateral da Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico (OCDE), nega os benefícios do acordo quando obtê-los foi um dos propósitos principais de uma operação, a menos que sua concessão esteja de acordo com o objeto e a finalidade do acordo.¹ As diretrizes de preços de transferência da OCDE exigem que os lucros sejam alocados de acordo com as funções exercidas, os ativos utilizados e os riscos controlados. As regras sobre sociedades estrangeiras controladas dos Estados em que residem as sociedades controladoras dos grupos atribuem a renda de subsidiárias submetidas a baixa tributação à controladora quando a subsidiária carece de substância. O imposto mínimo global, descrito na Parte B, estabelece um piso para a alíquota efetiva dos grandes grupos independentemente da substância, mas concede uma exclusão de renda baseada na substância que reduz o imposto complementar para as sociedades com folha de pagamento e ativos tangíveis significativos na jurisdição.²

O efeito cumulativo dessas regras tem sido recompensar a atividade real em Zug e penalizar sua ausência. Um grupo que mantém em Zug uma sociedade principal com uma verdadeira equipe de gestão, uma mesa de operações ou uma sede regional com centenas de empregados pode defender sua estrutura contra contestações das autoridades fiscais estrangeiras, beneficiar-se da exclusão baseada na substância no âmbito do imposto mínimo e contar com a baixa alíquota cantonal para os lucros que excedem o mínimo. Um grupo que mantém em Zug apenas uma sede estatutária e um conselheiro nominal enfrenta contestações em todas as direções. Os padrões internacionais aceleraram, assim, a transformação do cantão de um local de sedes estatutárias num local de sedes reais, como descrito no Capítulo II.

Notas

1. Teste do propósito principal nos termos do art. 7 da Convenção Multilateral para a Implementação de Medidas Relacionadas a Tratados Tributários para Prevenir a Erosão da Base Tributária e a Transferência de Lucros (MLI); Loyens & Loeff, “Switzerland deposits ratification instrument for the Multilateral Instrument (MLI) – entry into force on 1 December 2019”, 4 de setembro de 2019, loyensloeff.com: instrumento depositado em 29 de agosto de 2019, em vigor para a Suíça desde 1º de dezembro de 2019; a Suíça adere ao padrão do PPT e, com base numa reserva nos termos do art. 35(7) MLI, aplica o MLI a um acordo abrangido somente após concluir seus procedimentos internos relativos a esse acordo. ↩
2. OCDE, “Global Anti-Base Erosion Model Rules (Pillar Two)”, oecd.org: exclusão de renda baseada na substância, com base nas deduções relativas à folha de pagamento e aos ativos tangíveis; Diretiva (UE) 2022/2523 do Conselho, de 14 de dezembro de 2022, eur-lex.europa.eu, que implementa as Regras-Modelo: percentuais de dedução para folha de pagamento e ativos tangíveis, inicialmente de 10% e 8%, decrescentes ao longo de dez anos. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.