Abuso de mercado

Duas vias: direito penal e direito de supervisão

O direito suíço combate o abuso de mercado por duas vias. A primeira é o direito penal, que pune o uso doloso de informação privilegiada e a manipulação de cotações e é aplicado pelas autoridades de persecução penal perante os tribunais criminais. A segunda é o direito de supervisão, que proíbe as mesmas condutas em termos mais amplos, aplica-se a todos os participantes do mercado e é aplicado pela Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) por meio de procedimentos administrativos. As duas vias sobrepõem-se, pois a mesma conduta pode constituir ao mesmo tempo um crime e uma violação do direito de supervisão, mas perseguem finalidades distintas. O direito penal pune o indivíduo por conduta culpável, ao passo que o direito de supervisão protege o funcionamento do mercado e não exige prova de dolo no sentido do direito penal.

As proibições do direito de supervisão dirigiam-se originalmente apenas às instituições supervisionadas. Com a revisão da Lei das Bolsas que entrou em vigor em 2013, foram estendidas a todos os participantes do mercado, sejam pessoas físicas ou jurídicas, estejam ou não sujeitos a supervisão prudencial.¹ A FINMA afirma que investiga e sanciona o uso de informação privilegiada e a manipulação de mercado praticados por todos os participantes do mercado, ao passo que o Ministério Público da Confederação é responsável pela persecução dos crimes de abuso de mercado. As duas autoridades coordenam-se desde uma fase inicial de suas investigações.²

As proibições do direito de supervisão

O art. 142 da Lei de Infraestrutura do Mercado Financeiro (FinfraG) proíbe a exploração de informação privilegiada. Age ilicitamente quem detém informação privilegiada, ou uma recomendação baseada em informação privilegiada, e sabe ou deveria saber que se trata de tal informação, e a utiliza para adquirir ou alienar valores mobiliários admitidos à negociação numa plataforma de negociação suíça ou derivativos a eles relativos, a divulga a outra pessoa ou a utiliza para recomendar uma operação a outra pessoa. O Conselho Federal pode definir condutas admissíveis, em especial para operações preparatórias de uma oferta pública de aquisição.³ O art. 143 proíbe a manipulação de mercado. Age ilicitamente quem divulga publicamente informações que sabe ou deveria saber que dão sinais falsos ou enganosos quanto à oferta, à procura ou ao preço de valores mobiliários admitidos à negociação numa plataforma de negociação suíça ou num sistema de negociação DLT, ou quem realiza operações ou dá ordens que sabe ou deveria saber que dão tais sinais. O Conselho Federal define as condutas admissíveis, em especial para a estabilização de preços e os programas de recompra.⁴

A fórmula “sabe ou deveria saber” marca a diferença em relação ao direito penal. O participante do mercado que age culposamente ao utilizar informação privilegiada ou ao emitir sinais enganosos viola o direito de supervisão, ainda que nenhum crime tenha sido cometido. O padrão de prova nos procedimentos administrativos é também menos exigente do que no processo penal. A FINMA, contudo, não aplica multas a pessoas físicas. Seus instrumentos incluem decisões declaratórias, o confisco de lucros, a publicação de decisões definitivas, a nomeação de investigadores e, para as pessoas supervisionadas, proibições de exercício da profissão e proibições de atividade.⁵ Para os empregados de bancos e de gestores de patrimônio, uma proibição de exercício da profissão pode pôr fim a uma carreira no setor financeiro suíço, o que torna a via de supervisão um sério fator de dissuasão, mesmo sem multas.

Os crimes

As disposições penais encontram-se nos arts. 154 e 155 da FinfraG. O uso de informação privilegiada é punido com pena privativa de liberdade de até três anos ou pena pecuniária quando um órgão ou membro de um órgão de administração, um titular de participação ou uma pessoa com acesso a informação privilegiada em razão de sua atividade utiliza a informação para obter uma vantagem patrimonial para si ou para outrem. Quando a vantagem patrimonial excede um milhão de francos, a pena é privativa de liberdade de até cinco anos ou pecuniária. Uma faixa de penas mais baixa, com pena privativa de liberdade de até um ano ou pena pecuniária, aplica-se à divulgação de informação privilegiada e à sua exploração por pessoas que a receberam de um insider primário. Qualquer outra pessoa que explore informação privilegiada que lhe tenha chegado por acaso está sujeita a multa.⁶ A manipulação de cotações é punida com pena privativa de liberdade de até três anos ou pena pecuniária quando o agente, com a intenção de influenciar substancialmente a cotação de valores mobiliários para obter uma vantagem patrimonial, divulga informações falsas ou enganosas ou realiza compras e vendas que, direta ou indiretamente, sejam por conta da mesma pessoa ou de pessoas ligadas para esse fim. Uma vantagem patrimonial superior a um milhão de francos eleva a pena máxima para cinco anos.⁷

A persecução e o julgamento do uso de informação privilegiada e da manipulação de cotações nos termos dos arts. 154 e 155 estão sujeitos à jurisdição federal.⁸ O Ministério Público da Confederação, em Berna, conduz as investigações, ao passo que o Tribunal Penal Federal, em Bellinzona, decide em primeira instância. A concentração da competência no nível federal data da revisão de 2013. Antes dessa data, os cantões eram competentes, de modo que os casos mais importantes de uso de informação privilegiada eram investigados pelo Ministério Público do cantão de Zurique, onde estava localizada a maioria dos bancos e operadores envolvidos. A centralização refletiu o entendimento de que a complexidade desses casos, que muitas vezes exigem cooperação jurídica internacional e a análise de grandes volumes de dados de negociação, excedia os recursos das autoridades cantonais.⁹

A aplicação na prática

A aplicação prática das regras sobre abuso de mercado começa pela vigilância. A unidade de Surveillance and Enforcement da SIX Exchange Regulation (SER) monitora em tempo real a negociação na bolsa suíça, analisa movimentos de preços incomuns antes da publicação de informações relevantes para a cotação e comunica suspeitas à FINMA e, quando há indícios de crime, às autoridades de persecução penal.¹⁰ A FINMA decide então se abre um procedimento, muitas vezes em coordenação com o Ministério Público da Confederação. Quando estão envolvidos investidores ou contas estrangeiros, ambas as autoridades recorrem à assistência administrativa e à cooperação jurídica internacionais, incluindo pedidos à Securities and Exchange Commission dos Estados Unidos e a reguladores europeus, e recebidos deles.

O histórico da aplicação penal tem sido modesto em comparação com o volume de negociação. Os casos de uso de informação privilegiada são difíceis de provar, pois a acusação deve demonstrar que o acusado possuía informação privilegiada no momento da operação e a utilizou, e as condenações têm sido relativamente raras. A aplicação pela via da supervisão tem sido mais eficaz. A FINMA concluiu repetidamente procedimentos contra empregados de bancos e contra particulares, ordenando o confisco de lucros e, quando as pessoas em causa trabalhavam no setor financeiro, impondo proibições de exercício da profissão. O sistema dual funciona, portanto, na prática, com uma divisão de tarefas: a via penal para os casos graves com prova clara de dolo, a via de supervisão para o leque mais amplo de condutas irregulares.

Para o cliente internacional, duas características do sistema suíço merecem atenção especial. A primeira é que as proibições suíças se aplicam à negociação de valores mobiliários admitidos à negociação numa plataforma de negociação suíça, seja quem for o operador e onde quer que esteja. Um investidor estrangeiro que negocie ações suíças com base em informação privilegiada fica, portanto, exposto a procedimentos suíços, e as autoridades suíças cooperam estreitamente com suas congêneres estrangeiras. A segunda é que o fim do sigilo bancário em sua forma tradicional, descrito na Parte G deste livro, eliminou o obstáculo que outrora tornava as contas suíças atraentes para o uso de informação privilegiada em mercados estrangeiros. Os pedidos de assistência administrativa de autoridades de supervisão estrangeiras são deferidos nas condições da Lei de Supervisão do Mercado Financeiro. A transmissão de dados de clientes a autoridades estrangeiras para investigações de abuso de mercado tornou-se rotina.

Notas

FINMA, comunicado à imprensa de 27 de março de 2013 sobre a consulta relativa à circular sobre regras de conduta de mercado, https://www.finma.ch/de/news/2013/03/mm-anhoerung-rs-marktverhaltensregeln-20130327/, segundo o qual a Lei das Bolsas revisada, em vigor desde 1º de maio de 2013, criou proibições de abuso de mercado no direito de supervisão aplicáveis a todas as pessoas físicas e jurídicas; Mondaq, “Revision of the Stock Exchange Act: New Rules on Insider Trading”, https://webiis08.mondaq.com/commercial/252046/revision-of-the-stock-exchange-act-new-rules-on-insider-trading, sobre os arts. 33e e 33f da Lei Federal das Bolsas (BEHG). ↩
FINMA, “General market supervision regarding insider trading and market manipulation”, https://www.finma.ch/en/enforcement/market-supervision/market-abuse/. A FINMA enumera entre suas fontes os relatórios das unidades de vigilância das bolsas, seu próprio monitoramento do mercado, informações da supervisão contínua, autoridades estrangeiras, terceiros e a imprensa. ↩
FinfraG, art. 142, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-142-151.html. ↩
FinfraG, art. 143, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-143-152.html. ↩
FINMA, “General market supervision regarding insider trading and market manipulation”, https://www.finma.ch/en/enforcement/market-supervision/market-abuse/. ↩
FinfraG, art. 154, als. 1–4, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-154-163.html. ↩
FinfraG, art. 155, als. 1–2, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-155-164.html. ↩
FinfraG, art. 156, al. 1, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-156-165.html. Nos termos da al. 2, a persecução dos crimes previstos no art. 147 (violação do sigilo profissional) cabe aos cantões. ↩
Mondaq, “Revision of the Stock Exchange Act: New Rules on Insider Trading”, https://webiis08.mondaq.com/commercial/252046/revision-of-the-stock-exchange-act-new-rules-on-insider-trading, segundo o qual, a partir de 1º de maio de 2013, o Ministério Público da Confederação e o Tribunal Penal Federal substituíram as autoridades cantonais na persecução do uso de informação privilegiada e da manipulação de mercado. ↩
SIX Exchange Regulation, “We regulate the Swiss stock exchange”, https://www.ser-ag.com/en/about.html. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.

Português

Contato

Dr Alexander Ressos, TEP

Rechtsanwalt/advogado

Sou advogado suíço e também habilitado como solicitor em Hong Kong e na Inglaterra e País de Gales, com quase 25 anos de experiência.

Juntamente com minha equipe multilíngue, que inclui falantes nativos de chinês, japonês, coreano, russo, ucraniano e francês, assessoro empresas e seus proprietários do mundo inteiro em todo o espectro de questões de direito bancário, societário, comercial e tributário na Suíça, incluindo planejamento tributário internacional, serviços fiduciários e serviços jurídicos de family office, como imigração e mudança para a Suíça ou investimentos imobiliários. Minha atuação tem foco especial em clientes de mercados emergentes e de fronteira na Grande China, na Ásia Central e no Cáucaso, no restante da Ásia, no Oriente Médio, na África e na América Latina, e assessoro igualmente clientes da Europa e da América do Norte. Por meio de uma empresa fiduciária suíça afiliada, cuidamos também da constituição e da administração contínua de suas sociedades e demais estruturas, incluindo contabilidade, declarações de impostos e serviços de secretaria societária, e atuo como administrador profissional quando necessário. Com o apoio de uma rede de parceiros de cooperação de primeira linha, também implemento soluções em todo o mundo.

Minha abordagem é atuar como trusted advisor, trabalhando diretamente com os tomadores de decisão, em pé de igualdade: parto daquilo que você deseja alcançar e concebo cada estrutura, cada contrato e cada decisão tributária em função de seus objetivos comerciais e da melhoria de seu retorno após impostos. Fiéis ao lema “lawyers who make it happen”, minha equipe e eu permanecemos envolvidos até que sua empresa esteja constituída, sua estrutura esteja implementada e sua transação tenha sido concluída, e continuamos à disposição para qualquer trabalho subsequente que venha a ser necessário. Você conta com soluções sob medida e atenção pessoal, além de uma assessoria sólida, cordial e prática. Não somos o prestador mais barato do mercado, nem pretendemos ser; nosso objetivo é oferecer soluções bem fundamentadas e adequadas, com excelente relação custo-benefício.

Entre em contato →