Terminologia jurídica suíça e alemã na prática transfronteiriça

Direito societário: nomes conhecidos, conteúdo diferente

Para empresários, famílias e assessores alemães que estabelecem estruturas em Zurique, as diferenças terminológicas mais importantes estão no direito societário. Ambos os países conhecem a Aktiengesellschaft e a Gesellschaft mit beschränkter Haftung, e ambos mantêm um Handelsregister. A semelhança dos nomes esconde diferenças substanciais. Uma sociedade anônima suíça (AG) exige um capital social de pelo menos CHF 100.000, do qual pelo menos vinte por cento, e não menos de CHF 50.000, devem ser integralizados na constituição. Desde a reforma do direito societário em vigor a partir de 2023, o capital social também pode ser expresso numa moeda estrangeira, como o euro, o dólar norte-americano, a libra esterlina ou o iene, se essa moeda for essencial para a atividade. A lei prevê três órgãos societários: a assembleia geral (Generalversammlung), o conselho de administração (Verwaltungsrat), que pode ser composto por um único membro, e o órgão de revisão (Revisionsstelle), do qual as pequenas sociedades podem prescindir. A mesma reforma introduziu a Kapitalband, que permite ao conselho aumentar ou reduzir o capital dentro de uma margem fixada no estatuto por até cinco anos.¹

Um leitor alemão reconhece cada uma dessas palavras, mas pode interpretar mal várias delas. A Aktiengesellschaft alemã tem um capital mínimo de EUR 50.000 nos termos do § 7 da Lei das Sociedades Anônimas alemã (AktG) e uma estrutura dualista de diretoria (Vorstand) e conselho fiscal e de supervisão (Aufsichtsrat). O Verwaltungsrat suíço combina funções de supervisão e de gestão num conselho monista, com atribuições essenciais indelegáveis nos termos do artigo 716a do Código Suíço das Obrigações (CO/OR), entre elas a direção superior da sociedade e a supervisão das pessoas encarregadas da gestão. Na prática, o conselho de uma grande sociedade suíça delega a gestão a uma diretoria executiva (Geschäftsleitung), mas a responsabilidade jurídica do Verwaltungsrat continua mais ampla do que a de um Aufsichtsrat alemão. Um executivo alemão que ingressa num conselho suíço acreditando ocupar um assento de supervisão aceita riscos de responsabilidade que talvez não tenha previsto. A assembleia de acionistas é uma Generalversammlung na Suíça e uma Hauptversammlung na Alemanha, o estatuto é Statuten na Suíça e Satzung na Alemanha, e os auditores são a Revisionsstelle na Suíça e o Abschlussprüfer na Alemanha.

A sociedade de responsabilidade limitada oferece armadilhas semelhantes. A sociedade de responsabilidade limitada (GmbH) suíça exige um capital social (Stammkapital) de pelo menos CHF 20.000, nos termos do artigo 773 do OR, que deve ser integralmente realizado, ao passo que a GmbH alemã exige EUR 25.000, nos termos do § 5, al. 1, da Lei das Sociedades de Responsabilidade Limitada alemã (GmbHG), dos quais metade deve ser integralizada antes do registro, nos termos do § 7, al. 2, da GmbHG. As quotas de uma GmbH suíça são Stammanteile; as de uma GmbH alemã, Geschäftsanteile. A cessão de quotas exige forma escrita na Suíça, nos termos do artigo 785 do OR, e escritura notarial na Alemanha, nos termos do § 15, al. 3, da GmbHG, diferença relevante quando famílias alemãs reestruturam participações através da fronteira. As sociedades de pessoas mostram o mesmo padrão. A sociedade em nome coletivo do direito comercial alemão, a offene Handelsgesellschaft nos termos dos §§ 105 e seguintes do Código Comercial alemão (HGB), corresponde à Kollektivgesellschaft suíça nos termos dos artigos 552 e seguintes do OR, ao passo que a sociedade em comandita é uma Kommanditgesellschaft em ambos os sistemas. O certificado de participação suíço (Partizipationsschein), nos termos dos artigos 656a e seguintes do OR, um instrumento de capital sem direito de voto, não tem correspondente direto no direito societário alemão.

Execução e insolvência: Betreibung e Konkurs

A divisão terminológica mais marcante está no direito da execução de dívidas e da insolvência. A Suíça regula ambos na Lei Federal sobre Execução e Falência (Bundesgesetz über Schuldbetreibung und Konkurs, LP/SchKG), que entrou em vigor em 1º de janeiro de 1892 e é, assim, a parte mais antiga do direito privado codificado em nível federal, mais antiga do que o Código Civil e o Código das Obrigações revisto. A lei distingue duas formas de execução, conforme a condição jurídica do devedor. As pessoas físicas e as entidades não inscritas no registro comercial estão sujeitas à execução por penhora (Betreibung auf Pfändung), ao passo que as entidades inscritas no registro comercial estão sujeitas à execução por falência (Konkursbetreibung). O credor não pode escolher entre elas, pois a lei determina qual procedimento se aplica. O direito suíço continua a falar de Konkurs e conhece um procedimento concordatário, o Nachlassverfahren, como seu instrumento de reestruturação.²

A Alemanha abandonou a palavra Konkurs em sua legislação quando a Insolvenzordnung entrou em vigor, em 1º de janeiro de 1999. O novo código substituiu a Konkursordnung de 10 de fevereiro de 1877 e a Vergleichsordnung de 26 de fevereiro de 1935 nos Länder ocidentais, e a Gesamtvollstreckungsordnung de 6 de junho de 1990 nos Länder orientais.³ Um advogado alemão que hoje fala de Konkurs soa antiquado, ao passo que um advogado suíço que fala de Insolvenz usa um termo econômico genérico sem significado legal preciso no direito suíço. As traduções de documentos suíços para o alemão da Alemanha, ou vice-versa, devem levar essa diferença em conta. Em inglês, ambos os sistemas costumam ser vertidos como “bankruptcy” ou “insolvency”, o que oculta inteiramente as diferenças estruturais.

A própria Betreibung é a instituição do direito suíço que mais surpreende credores e devedores estrangeiros. O credor inicia a execução apresentando um requerimento ao serviço de execuções do domicílio do devedor, que então notifica ao devedor uma ordem de pagamento (Zahlungsbefehl). O devedor dispõe de vinte dias para pagar e de dez dias para apresentar oposição (Rechtsvorschlag), que pode ser feita oralmente ou por escrito no ato da notificação ou no serviço de execuções. Se não houver oposição, ou se a oposição for afastada, o credor pode prosseguir com a execução, o que pode levar à penhora de bens e rendimentos.⁴ Nem o serviço de execuções nem a autoridade de supervisão examinam se o crédito realmente existe antes da emissão da ordem de pagamento. O ônus de agir recai sobre o devedor, que deve opor-se, e sobre o credor, que deve então obter o levantamento da oposição (Rechtsöffnung) ou propor uma ação ordinária.⁵

A consequência prática é que uma Betreibung pode ser iniciada contra qualquer pessoa sem prova de um crédito. Ela passa então a constar do registro de execuções, mesmo que o crédito se revele posteriormente infundado. Os clientes alemães surpreendem-se regularmente com o fato de uma contraparte poder iniciar tal procedimento contra eles em Zurique e de a inscrição poder afetar sua reputação perante locadores, bancos e parceiros de negócios. O direito alemão conhece o Mahnverfahren, nos termos dos §§ 688 e seguintes do Código de Processo Civil alemão (ZPO), que também funciona sem exame do mérito, mas que não gera uma inscrição em registro público do tipo associado ao Betreibungsregister suíço. Para um centro financeiro que atende clientes estrangeiros, a explicação de tais instituições faz parte da infraestrutura linguística. Uma tradução literal de Betreibung como “cobrança de dívidas” ou “execução” transmite pouco do que o procedimento significa para a pessoa afetada.

Terminologia do mercado financeiro

A terminologia do direito do mercado financeiro acrescenta mais uma camada de divergência. O direito suíço fala de Effekten para valores mobiliários padronizados e aptos à negociação em massa, onde o direito alemão fala de Wertpapiere ou, na regulação do mercado de capitais, de Finanzinstrumente. Uma sociedade suíça cujas ações estão admitidas à negociação na SIX Swiss Exchange é kotiert, palavra derivada do francês coté, ao passo que uma sociedade alemã é börsennotiert. Um título de dívida suíço é frequentemente chamado de Obligation ou Anleihensobligation, termo que no direito civil alemão designa uma obrigação em sentido geral. A Kassenobligation suíça, um título bancário de médio prazo vendido no balcão, não tem equivalente alemão. Na supervisão bancária, as regras suíças sobre Eigenmittel e Liquidität correspondem, em linhas gerais, aos requisitos de capital e de liquidez do direito europeu, mas a implementação suíça dos padrões de Basileia usa terminologia própria na Ordenança sobre Fundos Próprios e nas circulares da Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA).⁶

Os exemplos mostram que a prática transfronteiriça entre Zurique e a Alemanha exige tradução mesmo quando ambos os lados falam alemão. O experiente assessor de Zurique que trabalha para clientes alemães torna-se um tradutor entre duas culturas jurídicas que compartilham uma língua. O mesmo vale para os clientes austríacos, cujo alemão jurídico difere ainda tanto do uso suíço quanto do alemão, como o capítulo K.III mostrou para o mercado DACH (Alemanha, Áustria e Suíça) como um todo. A capacidade de transitar entre essas variantes e de explicar a instituição suíça por trás de uma palavra de aparência familiar é uma das competências específicas do centro financeiro de Zurique que um centro puramente anglófono não pode oferecer.

Notas

1. Portal PME da Secretaria de Estado para Assuntos Econômicos (SECO), “Rechtsform: Aktiengesellschaft AG”, https://www.kmu.admin.ch/de/rechtsform-aktiengesellschaft-ag. A página observa também que a constituição exige escritura notarial, estatuto e inscrição no registro comercial, e que a sociedade só adquire personalidade jurídica com o registro. ↩
2. Wikipedia, “Schuldbetreibungs- und Konkursrecht”, https://de.wikipedia.org/wiki/Schuldbetreibungs-_und_Konkursrecht. Citado para a visão geral da estrutura da SchKG, na falta de um resumo oficial de livre acesso. ↩
3. Wikipedia, “Insolvenzordnung (Deutschland)”, https://de.wikipedia.org/wiki/Insolvenzordnung_(Deutschland). ↩
4. ch.ch, o portal de informação da Confederação, dos cantões e das comunas, “Betreibung: Zahlungsbefehl, Rechtsvorschlag, Pfändung”, https://www.ch.ch/de/steuern-und-finanzen/schulden--betreibungen-und-konkurs/betreibungen/. O portal afirma que o credor deve demonstrar que o crédito é procedente depois que o devedor se opôs. ↩
5. Wikipedia, “Schuldbetreibungs- und Konkursrecht”, loc. cit. ↩
6. O art. 2, let. b, da Lei sobre as Infraestruturas do Mercado Financeiro (FinfraG), SR 958.1, define Effekten como “vereinheitlichte und zum massenweisen Handel geeignete Wertpapiere, Wertrechte, … sowie Derivate und Bucheffekten”, https://www.droit-bilingue.ch/de-fr/9/95/958.1-2-5.html. Os termos Kotierung (regras de listagem da SIX Exchange Regulation) e Kassenobligation são terminologia-padrão do mercado financeiro suíço. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.