O direito do resseguro na Suíça

Direito contratual: o art. 101 da VVG e o Código das Obrigações

A Lei Federal suíça sobre o Contrato de Seguro, de 2 de abril de 1908 (Versicherungsvertragsgesetz, VVG, SR 221.229.1), contém uma disposição sucinta que define o quadro jurídico de todo o setor de resseguros na Suíça. O art. 101 da VVG estabelece que a lei não se aplica aos contratos de resseguro nem às relações jurídicas privadas entre seguradoras não sujeitas à supervisão e seus segurados, com determinadas exceções. Às relações assim excluídas aplica-se o direito geral das obrigações.¹ A exclusão sobreviveu à revisão parcial da VVG que entrou em vigor em 1º de janeiro de 2022, a qual modernizou a lei para consumidores e pequenas empresas, mas deixou inalterado o tratamento do resseguro.²

A razão é simples. A VVG contém numerosas disposições, muitas delas cogentes, que protegem o tomador do seguro: regras sobre informação pré-contratual, sobre as consequências da omissão de declarações, sobre a comunicação de sinistros e sobre o direito de regresso da seguradora. Entre duas seguradoras profissionais, tal proteção é desnecessária e poderia até ser prejudicial, pois restringiria a liberdade das partes de conceber os contratos complexos que o resseguro exige. A mesma abordagem encontra-se em outros países de tradição romano-germânica. O direito alemão exclui o resseguro de sua lei sobre o contrato de seguro no § 209 da VVG, e Helmut Heiss observou que o art. 101 suíço e o § 209 alemão são típicos das jurisdições de civil law, que deixam o resseguro ao direito contratual geral e aos usos do comércio.³

Um contrato de resseguro regido pelo direito suíço é, portanto, um contrato atípico (inominado) nos termos do Código Suíço das Obrigações (CO). Aplica-se a parte geral do Código: as regras sobre formação, interpretação, erro, cumprimento e inadimplemento. Sua interpretação segue os princípios desenvolvidos pelo Tribunal Federal para os contratos em geral, partindo da vontade real e comum das partes e, quando esta não puder ser apurada, aplicando o princípio da confiança. O que preenche as lacunas é sobretudo o costume do mercado de resseguros. O dever de máxima boa-fé, o princípio de que o ressegurador segue a sorte da cedente, o direito do ressegurador de inspecionar os registros da cedente e a obrigação da cedente de cooperar com o ressegurador na regulação de grandes sinistros são características habituais da prática do resseguro, embora nenhuma lei suíça as mencione.

A confiança no costume tem um custo. Heiss aponta a quase total ausência de jurisprudência sobre resseguro nas jurisdições de civil law e cita o Tribunal de Apelação de Nova York, que em 1990 descreveu o resseguro como “a field in which differences have often been settled by handshakes and umpires”. Os tribunais de common law foram menos indulgentes. Um juiz inglês, Justice Eve, queixava-se já em 1915 de que as cláusulas de resseguro eram “made up … of paragraphs culled from several precedents and strung together without any accurate estimate of their relative consistency”.⁴ Num mercado que seguia a máxima “deal now, details later”, termos que parecem uniformes podem ter significados diferentes conforme sejam lidos à luz do direito de Nova York ou do direito inglês.

Os Princípios do Direito do Contrato de Resseguro

Essa situação deu origem a um projeto com fortes raízes em Zurique. Em julho de 2015, um grupo de acadêmicos e profissionais procurou o Instituto Internacional para a Unificação do Direito Privado (UNIDROIT) com a proposta de formular princípios do direito do contrato de resseguro. O projeto foi conduzido por Anton K. Schnyder e Helmut Heiss, da Universidade de Zurique, que atuou como instituição coordenadora, juntamente com Martin Schauer, da Universidade de Viena, e Manfred Wandt, da Universidade de Frankfurt am Main. Financiado pelo Fundo Nacional Suíço de Pesquisa Científica, pela Fundação Alemã de Pesquisa e pelo Fundo Austríaco de Ciência, o comitê de redação incluiu professores do Brasil, da Europa, do Japão, de Singapura, da África do Sul e dos Estados Unidos, enquanto grupos consultivos representavam resseguradores, seguradoras diretas e corretores.⁵

A primeira versão dos Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL) foi publicada em 2019 e disponibilizada gratuitamente na internet. Ela se vincula aos Princípios do UNIDROIT relativos aos Contratos Comerciais Internacionais e contém regras sobre os deveres recíprocos das partes, incluindo máxima boa-fé, confidencialidade, declaração de informações, pagamento do prêmio, documentação, comunicação e regulação de sinistros, bem como regras sobre os remédios para o inadimplemento baseadas na proporcionalidade e sobre a agregação de perdas por “evento” e por “causa (comum)”.⁶ Trabalhos posteriores estenderam os Princípios a outros temas, como alocação, follow the fortunes e follow the settlements, cooperação na regulação de sinistros, prazos de prescrição e extinção do contrato. Uma edição organizada por Helmut Heiss e Manfred Wandt foi publicada com data de 2025.⁷

Os Princípios são soft law. Aplicam-se somente se as partes os escolherem. Heiss explicou que seu pleno efeito depende da arbitragem, porque as normas nacionais de conflito de leis, como o Regulamento Roma I, permitem às partes incorporar regras não estatais apenas por remissão, como cláusulas contratuais subordinadas ao direito nacional cogente. Perante um tribunal arbitral, ao contrário, as partes podem escolher “regras de direito” no sentido do art. 28(1) da Lei Modelo da UNCITRAL, de modo que os Princípios possam reger o contrato, sujeitos apenas às normas internacionalmente imperativas e à ordem pública.⁸ Para uma sede suíça, o mesmo resultado decorre do art. 187(1) da Lei Federal sobre o Direito Internacional Privado (LDIP/PILA), que permite ao tribunal arbitral decidir segundo as regras de direito escolhidas pelas partes.⁹ Para os profissionais em Zurique, a combinação de uma sede suíça, do direito suíço como regime supletivo e dos PRICL como conjunto de regras pactuadas é uma opção que merece consideração na redação de tratados com contrapartes de diferentes tradições jurídicas.

Supervisão dos resseguradores

Embora os contratos de resseguro escapem à VVG, os próprios resseguradores estão plenamente sujeitos à supervisão prudencial. A Lei Federal sobre a Supervisão das Empresas de Seguros, de 17 de dezembro de 2004 (Versicherungsaufsichtsgesetz, VAG, SR 961.01), e a Portaria sobre a Supervisão de Seguros, de 9 de novembro de 2005 (Aufsichtsverordnung, AVO, SR 961.011), aplicam-se igualmente às seguradoras e às resseguradoras. Nem sempre foi assim. Sob a legislação anterior, os resseguradores tinham de satisfazer apenas uma exigência geral de oferecer a “garantia necessária” em termos de solvência, organização e administração, de modo que o Departamento Federal de Seguros Privados precisava preencher as lacunas por meio de padrões informais, como requisitos mínimos de capital. A VAG de 2004, em vigor desde 2006, submeteu os resseguradores a um regime abrangente de governança corporativa, gestão de riscos, controle interno e atuário responsável. Na época, o Departamento Federal supervisionava cerca de 70 entidades de resseguro, das quais cerca de doze eram resseguradores profissionais e cerca de 58 cativas de resseguro, e os prêmios brutos de resseguro subscritos na Suíça somavam cerca de 34,8 bilhões de francos em 2004, aproximadamente um terço de todos os prêmios de seguro suíços.¹⁰

A história geral da supervisão de seguros na Suíça é objeto do Capítulo IV desta Parte. Para os resseguradores, três características do direito vigente são particularmente relevantes. A primeira é o princípio da proporcionalidade na supervisão. Como os clientes dos resseguradores são exclusivamente seguradoras dotadas de conhecimento profissional, a VAG revisada, em vigor desde 1º de janeiro de 2024, ampliou os alívios regulatórios disponíveis aos resseguradores no art. 35 da VAG. A Associação Suíça de Seguros justificou isso com o argumento de que os clientes de resseguro precisam de menos proteção do que os consumidores. As normas de execução constam do art. 1d da AVO, que o Departamento Federal de Finanças, em seu relatório explicativo de 2 de junho de 2023, descreveu como concedendo supervisão simplificada a resseguradores “mit geringer Grösse und Komplexität”, desde que cumpridos os requisitos mínimos legais.¹¹

A Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA) expôs as consequências práticas. O alívio aplica-se aos resseguradores das categorias de supervisão 4 e 5 que observem os princípios de boa governança corporativa e os requisitos regulatórios de gestão de riscos, controle interno e auditoria interna e que não estejam sujeitos a medidas de supervisão. As empresas elegíveis beneficiam-se de relatórios simplificados no âmbito do Swiss Solvency Test por até três anos consecutivos, de obrigações de divulgação reduzidas, de reduções caso a caso da frequência e do escopo das auditorias e da dispensa de diversos levantamentos regulares, entre eles os relativos à governança corporativa, ao sistema de controle interno, à autoavaliação de riscos e solvência e aos riscos financeiros relacionados à natureza. Devem confirmar anualmente, até 30 de abril, o cumprimento das condições.¹² Grandes resseguradores como a Swiss Re, que se enquadram nas categorias de supervisão superiores, continuam sujeitos ao regime integral.

A segunda característica é o Swiss Solvency Test. O SST, obrigatório desde 1º de janeiro de 2011, aplica aos resseguradores, assim como às seguradoras diretas, uma abordagem baseada em risco e no balanço total. Uma vez avaliados os ativos e passivos de forma consistente com o mercado, o capital exigido é derivado das possíveis variações do balanço ao longo de um ano. A FINMA disponibiliza modelos-padrão para resseguradores, inclusive resseguradores cativos, mas os grandes resseguradores utilizam modelos internos aprovados pela FINMA.¹³ Para um ressegurador global, é no modelo interno que a economia da diversificação descrita na Seção VIII se traduz em capital regulatório. O índice SST do grupo de 250% que a Swiss Re informou para 1º de janeiro de 2026 significa que seu capital com capacidade de absorção de riscos excedia o capital-alvo exigido em duas vezes e meia.

A terceira característica é o reconhecimento internacional. Por meio da Decisão Delegada (UE) 2015/1602, de 5 de junho de 2015, a Comissão Europeia reconheceu o regime suíço de solvência e supervisão prudencial como plenamente equivalente ao Solvência II nos termos do art. 172 (resseguro), do art. 227 (solvência de grupo) e do art. 260 (supervisão de grupo) da Diretiva 2009/138/CE. Foi a primeira decisão de equivalência no âmbito do Solvência II. Sua importância prática para os resseguradores reside no art. 172: os supervisores da União Europeia (UE) devem tratar os contratos de resseguro celebrados com resseguradores suíços da mesma forma que os celebrados com resseguradores da UE.¹⁴ Para um centro de resseguros cujos clientes estão em grande parte fora da Suíça, esse reconhecimento é um elemento essencial de acesso ao mercado, pois, do contrário, as cedentes europeias enfrentariam encargos de capital ou exigências de garantia mais elevados ao ceder negócios a Zurique.

Notas

1. Art. 101 da VVG (SR 221.229.1), texto conforme em vigor em 2024, reproduzido em swissrights.ch, https://www.swissrights.ch/gesetze/Artikel-101-VVG-2024-DE.php. O texto oficial está disponível no Fedlex em https://www.fedlex.admin.ch/eli/cc/24/719_735_717/de. ↩
2. Conselho Federal suíço, comunicado à imprensa “Bundesrat setzt revidiertes Versicherungsvertragsgesetz in Kraft”, 11 de novembro de 2020, https://www.admin.ch/de/nsb?id=81093, que põe a VVG revisada em vigor em 1º de janeiro de 2022. Schweizerischer Versicherungsverband, sinopse da revisão parcial (“Änderung vom 19. Juni 2020”), https://svv.ch/sites/default/files/media/documents/2020-06/20200619_Synopse%20Teilrevision%20VVG%20Schlussabstimmung_de.pdf. A reprodução do art. 101 da VVG em swissrights.ch, citada na nota anterior, não mostra nenhuma alteração desse artigo posterior a 2004. ↩
3. Helmut Heiss, “The Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL)”, Scandinavian Studies in Law, https://www.ius.uzh.ch/dam/jcr:8de5ebeb-d50d-45de-8c36-304a82bd66f5/Heiss,%20PRICL_Scandinavian%20Studies%20in%20Law.pdf. ↩
4. Helmut Heiss, “The Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL)”, Scandinavian Studies in Law, https://www.ius.uzh.ch/dam/jcr:8de5ebeb-d50d-45de-8c36-304a82bd66f5/Heiss. citando o Tribunal de Apelação de Nova York (1990) e Eve J (1915). ↩
5. UNIDROIT, “Reinsurance Contracts”, https://www.unidroit.org/work-in-progress/reinsurance-contracts/. Heiss, “The Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL)”, https://www.ius.uzh.ch/dam/jcr:8de5ebeb-d50d-45de-8c36-304a82bd66f5/Heiss,%20PRICL_Scandinavian%20Studies%20in%20Law.pdf. ↩
6. Heiss, “The Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL)”, https://www.ius.uzh.ch/dam/jcr:8de5ebeb-d50d-45de-8c36-304a82bd66f5/Heiss. ; UNIDROIT, “Reinsurance Contracts”, https://www.unidroit.org/work-in-progress/reinsurance-contracts/. ↩
7. Helmut Heiss e Manfred Wandt (orgs.), Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL) 2025 (Roma: UNIDROIT, 2025), https://www.pricl.org/s/PRICL-2025.pdf. A edição abrange, entre outros temas, a alocação de perdas, a agregação de perdas, follow the settlements e follow the fortunes, a regulação de sinistros e a duração e a extinção antecipada do contrato. ↩
8. Heiss, “The Principles of Reinsurance Contract Law (PRICL)”, https://www.ius.uzh.ch/dam/jcr:8de5ebeb-d50d-45de-8c36-304a82bd66f5/Heiss,%20PRICL_Scandinavian%20Studies%20in%20Law.pdf. ↩
9. Swiss Arbitration Association, tradução para o inglês do Capítulo 12 da LDIP/PILA (conforme em vigor desde 1º de janeiro de 2021), https://www.swissarbitration.org/wp-content/uploads/2021/05/20210129-Chapter-12-PILA_Translation_English.pdf, art. 187(1): “The arbitral tribunal shall decide the dispute according to the rules of law chosen by the parties or, in the absence thereof, according to the rules of law with which the dispute has the closest connection.” ↩
10. Bundesamt für Privatversicherungen (BPV), “Die Aufsicht über die Rückversicherer”, arquivado no site da FINMA, https://www.finma.ch/FinmaArchiv/bpv/d/themen/00504/00604/index.html?lang=de. ↩
11. Schweizerischer Versicherungsverband (SVV), “Was ändert sich mit dem revidierten VAG?”, https://www.svv.ch/de/was-aendert-sich-mit-dem-revidierten-vag. Eidgenössisches Finanzdepartement, Erläuternder Bericht zur Änderung der Aufsichtsverordnung (AVO), Berna, 2 de junho de 2023, https://www.newsd.admin.ch/newsd/message/attachments/79175.pdf. ↩
12. FINMA, “Relief for reinsurers”, https://www.finma.ch/en/supervision/insurers/small-insurers-regime-and-relief-for-insurers/relief-for-reinsurers/. ↩
13. FINMA, “Swiss Solvency Test (SST)”, https://www.finma.ch/en/supervision/insurers/cross-sectoral-tools/swiss-solvency-test-sst/. ↩
14. CMS, “European Commission recognises the Swiss insurance supervision system as equivalent to the Solvency II Directive”, https://cms.law/en/che/publication/european-commission-recognises-the-swiss-insurance-supervision-system-as-equivalent-to-the-solvency-ii-directive. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.