Zurique como polo para clientes do espaço DACH

Os prestadores de serviços

O papel de Zurique no mercado DACH apoia-se em uma concentração de prestadores de serviços que nem Vaduz nem as cidades austríacas conseguem igualar. Os bancos privados, as divisões de gestão de patrimônio dos grandes bancos, os gestores de patrimônio independentes licenciados nos termos da Lei Federal sobre as Instituições Financeiras (FinIA), as sociedades fiduciárias, os escritórios de advocacia e as consultorias tributárias formam em conjunto uma comunidade profissional na qual assuntos alemães, austríacos e liechtensteinenses são tratados diariamente. Muitos escritórios de advocacia de Zurique contam com advogados habilitados na Alemanha ou cooperam estreitamente com escritórios em Munique, Frankfurt, Stuttgart e Viena. As grandes firmas de auditoria e consultoria tributária operam práticas integradas para a região DACH. Gestores de patrimônio independentes sediados em Zurique administram com frequência carteiras mantidas em bancos ou empresas de seguros do Liechtenstein, e fiduciários de Zurique administram fundações e trusts do Liechtenstein em conjunto com seus colegas de Vaduz.

Para o cliente, o valor dessa concentração reside na capacidade de tratar de vários sistemas jurídicos a partir de um só lugar. Um empresário alemão que se muda para Zurique, como descrito no capítulo K.II, precisará tipicamente de aconselhamento sobre a tributação de saída alemã nos termos do § 6 da Lei Alemã de Tributação nas Relações Exteriores (Außensteuergesetz, AStG), sobre a sujeição tributária limitada ampliada nos termos do § 2 da AStG e sobre o imposto alemão sobre heranças nos termos do § 2 da Lei Alemã do Imposto sobre Heranças e Doações (Erbschaftsteuer- und Schenkungsteuergesetz, ErbStG), sobre o imposto suíço sobre a renda e sobre o patrimônio e sobre a estruturação de seu patrimônio familiar, possivelmente envolvendo uma fundação do Liechtenstein e uma apólice de seguro do Liechtenstein. Uma família austríaca com uma Privatstiftung e uma filha que vive em Zurique precisa de aconselhamento sobre o direito austríaco das fundações, sobre a tributação austríaca das distribuições e sobre a tributação suíça da beneficiária. Como tais padrões se repetem constantemente, Zurique desenvolveu a competência para tratá-los. O que limita o serviço na prática é o quadro regulatório para atender clientes do outro lado da fronteira.

Serviços bancários e financeiros transfronteiriços para a Alemanha

Os bancos suíços que desejam atender clientes na Alemanha enfrentam a exigência de licença do § 32 da Lei Alemã dos Bancos (Kreditwesengesetz, KWG). Segundo a prática administrativa da Autoridade Federal de Supervisão Financeira alemã (Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht, BaFin), uma empresa estrangeira precisa de licença se visar o mercado alemão para oferecer serviços bancários ou financeiros de forma reiterada e em base comercial a pessoas residentes na Alemanha. Os negócios que surgem por iniciativa do cliente não desencadeiam a exigência de licença, princípio conhecido como livre prestação passiva de serviços ou reverse solicitation.¹ O Tribunal Administrativo Federal alemão confirmou a prática da BaFin nessa área.² Um banco suíço que, sem licença, capta ativamente clientes alemães por meio de visitas, eventos ou publicidade direcionada comete, portanto, um crime nos termos do § 54 da KWG, que as autoridades investigativas alemãs perseguiram em conexão com os casos descritos no capítulo K.I.

A KWG permite à BaFin isentar uma instituição estrangeira da exigência de licença em casos individuais se, tendo em vista a natureza de seus negócios, a instituição não precisar de supervisão na Alemanha, por ser efetivamente supervisionada em seu Estado de origem e a autoridade de origem cooperar satisfatoriamente com a BaFin. A disposição constou por muito tempo do § 2, Abs. 4, da KWG e é hoje citada como § 2, Abs. 5, da KWG.³ Na prática tradicional de isenção, porém, os negócios com clientes privados tinham de ser conduzidos por intermédio de uma instituição de crédito licenciada na Alemanha ou no Espaço Econômico Europeu (EEE), o que tornava a isenção de utilidade limitada para os bancos privados suíços.⁴

O avanço veio das ruínas do acordo de retenção na fonte fracassado. O projeto de acordo de setembro de 2011 continha disposições sobre acesso ao mercado e, quando o Bundesrat alemão rejeitou o acordo, os dois governos preservaram essas disposições em forma separada. Um memorando de entendimento sobre aspectos procedimentais das atividades financeiras transfronteiriças, juntamente com um acordo de implementação entre a BaFin e a Autoridade Suíça de Supervisão do Mercado Financeiro (FINMA), entrou em vigor em 1º de janeiro de 2014. Ele introduziu um procedimento simplificado de isenção pelo qual os bancos suíços podiam abordar diretamente clientes alemães sem a intermediação de uma instituição alemã. Em contrapartida, o banco isento deve cumprir determinadas disposições alemãs de proteção do investidor e do consumidor, observar as regras alemãs contra a lavagem de dinheiro em suas relações transfronteiriças e submeter-se a uma auditoria anual por uma firma de auditoria suíça, cujo relatório é enviado à FINMA e à BaFin. A BaFin pode determinar inspeções no local se tiver indícios concretos de violações.⁵ O procedimento simplificado é, assim, um arranjo germano-suíço de 2014, acordado no curso das negociações tributárias e implementado pelas duas supervisoras, que opera dentro do poder geral de isenção da KWG.

O uso inicial do procedimento foi surpreendentemente modesto. No verão de 2015, a BaFin declarou que nenhuma instituição suíça havia ainda sido isenta no novo arranjo, fato que os observadores explicaram pela relutância dos bancos em se submeter a regras alemãs enquanto sua base de clientes alemães encolhia após a onda de regularizações.⁶ Nos anos seguintes, vários bancos suíços obtiveram isenções. Em 2021, o procedimento foi interrompido em razão de questões não resolvidas relativas às obrigações de comunicação e à sua compatibilidade com o artigo 271 do Código Penal suíço (CP/SCC), que proíbe atos em favor de um Estado estrangeiro em território suíço. Depois que as autoridades esclareceram as questões em dezembro de 2021, a BaFin retomou o processamento dos pedidos.⁷

O regime das filiais de países terceiros a partir de 2027

O regime alemão de isenção é agora sobreposto por um desenvolvimento europeu que mudará o quadro para os bancos suíços em toda a região DACH. A Diretiva (UE) 2024/1619, conhecida como CRD VI, introduziu o artigo 21c na Diretiva de Requisitos de Capital. A partir de 11 de janeiro de 2027, as empresas de países terceiros que desejem prestar em um Estado-membro os serviços bancários essenciais de captação de depósitos, concessão de crédito e prestação de garantias ou compromissos devem, em princípio, estabelecer ali uma filial e obter autorização. A Alemanha está implementando a diretiva por meio da Bankenrichtlinienumsetzungs- und Bürokratieentlastungsgesetz (BRUBEG), que transpõe as exigências para a KWG. Segundo comentários sobre a implementação alemã, as isenções nos termos do § 2, Abs. 5, da KWG que abrangem serviços bancários essenciais estão sujeitas a revogação, o que afeta significativamente os bancos suíços.⁸

O novo regime contém exceções que importam para Zurique. Os serviços prestados por iniciativa exclusiva do cliente continuam possíveis, assim como as operações interbancárias e intragrupo. Os serviços e atividades de investimento nos termos da Diretiva relativa aos Mercados de Instrumentos Financeiros, juntamente com os serviços auxiliares estreitamente relacionados, estão excluídos da exigência de filial. Os contratos celebrados antes de 11 de julho de 2026 estão protegidos por uma regra de direito adquirido (grandfathering).⁹ Para os bancos privados de Zurique, a consequência prática é uma mudança de ênfase. A gestão de carteiras e a consultoria de investimentos para clientes alemães e austríacos continuam possíveis nos termos dos regimes nacionais para serviços de investimento, ao passo que a concessão de crédito, em particular empréstimos Lombard e hipotecas para clientes na União Europeia (UE), exigirá uma filial na UE, uma subsidiária ou a estrita dependência da iniciativa do cliente. Em setembro de 2026, os bancos estão revendo seus modelos de serviço e a documentação de clientes em preparação para o prazo.

Áustria

O regime austríaco segue princípios semelhantes. As instituições de crédito de países terceiros que desejem exercer atividade bancária na Áustria em base comercial precisam de licença nos termos da Lei Austríaca dos Bancos (Bankwesengesetz, BWG). A Autoridade do Mercado Financeiro austríaca trata a captação de clientes austríacos a partir do exterior como exercício de atividade na Áustria. Os negócios por iniciativa espontânea do cliente não são abrangidos. Diferentemente da Alemanha, a Áustria não celebrou com a Suíça um arranjo específico comparável ao procedimento simplificado de isenção, de modo que os bancos suíços atendem clientes austríacos em base passiva, por meio de uma subsidiária licenciada austríaca ou do EEE, ou em cooperação com intermediários licenciados. Para os serviços de investimento, a Wertpapieraufsichtsgesetz austríaca transpõe a MiFID II, inclusive o regime para empresas de países terceiros que prestam serviços a clientes de varejo, o qual, em princípio, exige uma filial.¹⁰ A implementação do artigo 21c da CRD VI aplica-se na Áustria a partir da mesma data que na Alemanha.

Na prática, esse ambiente jurídico explica a importância contínua das subsidiárias liechtensteinenses e austríacas descritas acima. Um grupo sediado em Zurique que queira atender ativamente clientes austríacos pode fazê-lo por meio de uma entidade do EEE, ao passo que um banco de Zurique sem tal entidade precisa contar com a iniciativa do cliente e com os serviços que ficam fora das exigências de licença. Os consultores de Zurique examinam, por isso, rotineiramente, no início de uma nova relação na região DACH, qual entidade pode abordar o cliente, de que forma e para quais serviços. O lado suíço da equação é regido pela Lei Federal sobre os Serviços Financeiros (FinSA), que se aplica aos prestadores suíços de serviços financeiros que atendem clientes no exterior, e pelas expectativas da FINMA quanto à gestão dos riscos jurídicos e reputacionais nos negócios transfronteiriços, tema tratado na Parte F deste livro.

O direito suíço e o consultor transfronteiriço

Os limites regulatórios aplicam-se também a advogados e fiduciários, ainda que de outra forma. Um advogado suíço que aconselha um cliente alemão sobre direito suíço não precisa de licença alemã, mas o aconselhamento jurídico sobre direito alemão na Alemanha está sujeito à Rechtsdienstleistungsgesetz, e a representação perante tribunais alemães exige inscrição como Rechtsanwalt ou reconhecimento como advogado europeu. Os advogados suíços beneficiam-se do Acordo sobre a Livre Circulação de Pessoas com a UE, que estende à Suíça as regras europeias sobre a prestação de serviços e o estabelecimento de advogados. No Liechtenstein, ao contrário, o exercício da advocacia é reservado aos advogados lá inscritos, e as regras do EEE aplicam-se aos advogados da UE, mas não aos advogados suíços, cujo acesso é regido por arranjos bilaterais específicos.¹¹ O mercado jurídico na região DACH é, assim, menos integrado do que o mercado bancário, o que reforça a importância da cooperação entre escritórios através das fronteiras.

Notas

1. BaFin, “Merkblatt zur Erlaubnispflicht von grenzüberschreitend betriebenen Geschäften”, 1º de abril de 2005, alterado pela última vez em 11 de março de 2019, https://www.bafin.de/SharedDocs/Veroeffentlichungen/DE/Merkblatt/mb_050401_grenzueberschreitend.html. ↩
2. Tribunal Administrativo Federal alemão (BVerwG), acórdão de 22 de abril de 2009, 8 C 2.09, https://www.bverwg.de/220409U8C2.09.0: um credor suíço que concede empréstimos a clientes alemães pela internet e por meio de intermediários alemães exerce na Alemanha atividade bancária que exige licença nos termos do § 32, par. 1, da KWG. O tribunal manteve a ordem de proibição da BaFin. ↩
3. BaFin, “Merkblatt zur Erlaubnispflicht von grenzüberschreitend betriebenen Geschäften” (nota acima), que se refere à isenção nos termos do § 2, Abs. 4, da KWG e afirma que as instituições supervisionadas pela FINMA podem dispensar certos documentos em seu pedido. Os comentários atuais referem-se à disposição como § 2, Abs. 5, da KWG, por exemplo Deloitte Schweiz, “Vereinfachtes Freistellungsverfahren für Schweizer Banken nach dem deutschen Kreditwesengesetz”, https://www.deloitte.com/ch/de/Industries/financial-services/perspectives/simplified-exemption-procedure-swiss-banks.html. ↩
4. Tobias Fischer, “Leitfaden für den Schweizer Private Banker mit deutscher Kundschaft”, Private, 2017, https://www.private.ch/media/docs/private/2017/04/de/40_Leitfaden-fu-r-den-Schweizer-Private-Banker.pdf. ↩
5. Tobias Fischer, “Der Marktzugang von Schweizer Banken nach Deutschland”, Private, 2015, https://www.private.ch/media/docs/private/2015/01/de/30_Der-Marktzugang-von.pdf. Ver também André-M. Szesny, “Der Weg nach Deutschland”, die bank, 26 de fevereiro de 2016, reproduzido em https://www.heuking.de/de/news-events/newsletter-fachbeitraege/artikel/der-weg-nach-deutschland.html, que observa a concessão de que as comunicações de operações suspeitas podem ser feitas exclusivamente às autoridades suíças. ↩
6. finews.ch, “Offene Grenze nach Deutschland – doch keine Schweizer Bank geht hin”, 2015, https://www.finews.ch/news/banken/19075-banken-deutschland-marktzugang-frei-bafin-sif-freistellung-offshore. ↩
7. Deloitte Schweiz, “Vereinfachtes Freistellungsverfahren für Schweizer Banken nach dem deutschen Kreditwesengesetz” (nota acima). ↩
8. CMS Hasche Sigle, “CRD VI-Umsetzung: neue Anforderungen für Drittstaatenzweigstellen in Deutschland”, https://cms.law/de/deu/legal-updates/crd-vi-umsetzung-neue-anforderungen-fuer-drittstaatenzweigstellen-in-deutschland. ↩
9. KPMG Law, Miriam Bouazza, “CRD VI für Drittstaatenbanken: So bleibt Cross-Border-Geschäft in der EU noch möglich”, 30 de julho de 2026, https://kpmg-law.de/crd-vi-fuer-drittstaatenbanken-so-bleibt-cross-border-geschaeft-in-der-eu-noch-moeglich/. ↩
10. Fonte conforme citada na edição impressa. ↩
11. As regras sobre serviços jurídicos transfronteiriços entre a Suíça, a Alemanha, a Áustria e o Liechtenstein aqui resumidas decorrem do Acordo sobre a Livre Circulação de Pessoas (Anexo III, Diretiva 77/249/CEE e Diretiva 98/5/CE), da EuRAG e da RDG alemãs e da Rechtsanwaltsgesetz liechtensteinense. ↩

Apenas para fins de informação geral. Este artigo não constitui assessoria jurídica ou tributária, não substitui a análise de um caso concreto e não estabelece relação entre advogado e cliente. Reflete a situação jurídica em outubro de 2026.